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[論文關(guān)鍵詞]商法民法

[論文摘要]法律價(jià)值是一定的社會(huì)主體需要與包括法律在內(nèi)的法律現(xiàn)象的關(guān)系的一個(gè)范疇。這就是，法律的存在、屬性、功能以及內(nèi)在機(jī)制和一定人們對法律要求或需要的關(guān)系，這種關(guān)系正是通過人們的法律實(shí)踐顯示出來的?！霸诜墒返母鱾€(gè)經(jīng)典時(shí)期，無論在古代和近代世界里，對價(jià)值準(zhǔn)則的論證、批判或合乎邏輯的適用，都曾是法學(xué)家們的主要活動(dòng)”。法律的主導(dǎo)價(jià)值則是指當(dāng)法律所追求的多個(gè)價(jià)值目標(biāo)出現(xiàn)矛盾時(shí)的最終價(jià)值目標(biāo)選擇。調(diào)整對象的差異固然可以直接界定部門法的調(diào)整范圍，但主導(dǎo)價(jià)值的不同則會(huì)決定不同立法的最終目的，從而使法律部門的劃分成為必要。商法與民法主導(dǎo)價(jià)值的差異是商法比較民法而獨(dú)立存在的理論基石。因此將對商法與民法主導(dǎo)價(jià)值進(jìn)行比較。

一、商法的主導(dǎo)價(jià)值

效益，在經(jīng)濟(jì)學(xué)上原指以最少的資源消耗取得較大的效果。這也是效益的初級(jí)的或直觀的衡量標(biāo)準(zhǔn)。效益的高級(jí)的或深層的衡量標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)預(yù)期目的對資源的配置和利用的最終結(jié)果作出社會(huì)評價(jià)，社會(huì)資源的配置使越來越多的人改善環(huán)境而同時(shí)沒有人因此而環(huán)境變壞，那就意味著效益提高了。法的效益價(jià)值是指法能夠使社會(huì)或人們以較少或較小的投入獲得較多或較大的產(chǎn)出，以滿足人們對效益的需要的意義。其在于利用權(quán)利和義務(wù)的分配方式，來規(guī)范資源的有效配置，及利用法律的有機(jī)作用促使效率結(jié)果的出現(xiàn)。

商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總和。而作為商法調(diào)整對象的商事關(guān)系是商事主體基于營利動(dòng)機(jī)而建立的。營利乃是一切商事活動(dòng)的本質(zhì)之所在，是商人據(jù)以從事經(jīng)營活動(dòng)的終極目標(biāo)。從這個(gè)意義上說，商法就是為了商人的利潤最大化而存在的行為規(guī)則。因此，商法中的一些重要制度之構(gòu)造，如商事登記制度、商是帳薄制度，商事名稱制度等等，以及商行為中的一些重要規(guī)則之確立，如買賣、、倉儲(chǔ)、證券、票據(jù)、保險(xiǎn)、海商等等，都是為了確保商人的營利目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。規(guī)范重點(diǎn)為商人的營利活動(dòng)是商法的基本特征。這一基本特征本質(zhì)上是對商人獲利觀和商業(yè)動(dòng)力機(jī)制的法律肯定，體現(xiàn)著商法在增殖社會(huì)財(cái)富、發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力中的基本社會(huì)功能和價(jià)值追求。這也決定了效益在整個(gè)商法價(jià)值體系中的主導(dǎo)價(jià)值地位，是商法配置社會(huì)資源的首要價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。商法的效益價(jià)值可以表述為商法調(diào)整商事主體行為使市場資源配置達(dá)至效用可能性曲線或稱帕累托最優(yōu)態(tài)即經(jīng)濟(jì)實(shí)現(xiàn)“一般均衡”，任何重新改變資源配置的安排，都不可在無損于任何人的前提下使任何一個(gè)人的處境較前更好。商法還可以降低交易費(fèi)用。

科斯于1937年在《企業(yè)的性質(zhì)》一文中首創(chuàng)交易費(fèi)用學(xué)說，以闡釋企業(yè)存在及擴(kuò)張的意義。后來，交易費(fèi)用這個(gè)概念成為新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論基礎(chǔ)和經(jīng)濟(jì)分析法律學(xué)派的基本范疇。交易費(fèi)用是指生產(chǎn)以外的所有費(fèi)用，包括信息費(fèi)用(發(fā)現(xiàn)交易對象、產(chǎn)品質(zhì)量、交易價(jià)格、市場行情等的費(fèi)用)，測量、界定和保護(hù)產(chǎn)權(quán)的費(fèi)用(即提供交易條件或交易前提的費(fèi)用)，時(shí)間費(fèi)用(包括討價(jià)還價(jià)、訂立合同的費(fèi)用)，執(zhí)行合約的費(fèi)用，監(jiān)督違約行為并對之實(shí)施制裁、以維護(hù)交易秩序的費(fèi)用，以及風(fēng)險(xiǎn)的費(fèi)用。費(fèi)用是社會(huì)財(cái)富或資源的一種無謂浪費(fèi)。由于節(jié)約交易費(fèi)用有利于提高市場交易的效率，而商法是保護(hù)正當(dāng)營利活動(dòng)的法律，因此，節(jié)約交易費(fèi)用成為商法存在的經(jīng)濟(jì)根源，商法可以從降低交易費(fèi)用入手實(shí)現(xiàn)效益價(jià)值。依科斯關(guān)于企業(yè)理論的一般觀點(diǎn)，用企業(yè)內(nèi)部的行政協(xié)調(diào)去代替市場上通過契約完成的交易，說明企業(yè)(公司)與市場是兩個(gè)相互替代的手段。這是因?yàn)?，由于組織生產(chǎn)不外乎通過市場交易和建立企業(yè)兩種基本方式進(jìn)行，與市場通過契約完成交易不同，企業(yè)是依靠權(quán)威(董事會(huì)和經(jīng)理機(jī)關(guān))在企業(yè)內(nèi)部完成交易，把交易由市場移到企業(yè)內(nèi)部，以節(jié)約交易費(fèi)用。簡而言之，企業(yè)存在的根據(jù)就在于它能夠減少交易費(fèi)用。公司法所確立的公司法人格制度之所以能發(fā)展完善到今天的地步，與其具有極大的經(jīng)濟(jì)功能密切相關(guān)，對此我們可以通過現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)家關(guān)于企業(yè)制度的起源和發(fā)展的學(xué)說來證實(shí)。應(yīng)該說公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任作為公司法人格制度的核心內(nèi)容，是公司法人格制度的經(jīng)濟(jì)價(jià)值之根源所在。這種將股東的責(zé)任限制于其投資范圍之內(nèi)，使股東與公司債務(wù)隔離的原則，被視為是成立公司之主要利益。所以，當(dāng)歷史發(fā)展到將法人成員的有限責(zé)任與法人制度完美地結(jié)合到一起的股份公司和有限公司為主要公司形式時(shí)，就使公司制度成為社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的強(qiáng)有力的杠桿，使其在資本迅速集中、資本有效控制、投資風(fēng)險(xiǎn)減少、利潤最大化等諸多方面發(fā)揮了其他法律主體所不能比擬的作用。真正實(shí)現(xiàn)了法人制度社會(huì)經(jīng)濟(jì)價(jià)值目標(biāo)。由于節(jié)約交易費(fèi)用有利于提高市場交易的效率，而商法是保護(hù)正當(dāng)營利活動(dòng)的法律，因此，節(jié)約交易費(fèi)用成為商法存在的經(jīng)濟(jì)根源，商法可以從降低交易費(fèi)用入手實(shí)現(xiàn)效益價(jià)值。

二、民法的主導(dǎo)價(jià)值

什么是公平?對此，英國著名法學(xué)家哈特認(rèn)為:“同樣情況同樣對待和‘不同情況不同對待是公平觀念的核心要素。”實(shí)際上，公平本為道德規(guī)范，主要是作為一種社會(huì)理念而存在于人們的觀念和意識(shí)中，其判別主要是從社會(huì)正義的角度，以人們公認(rèn)的價(jià)值觀和公認(rèn)的經(jīng)濟(jì)利益上的公正、等價(jià)、合理為標(biāo)準(zhǔn)來加以確定的。公平主要強(qiáng)調(diào)的是權(quán)利和義務(wù)、利益和負(fù)擔(dān)在相互關(guān)聯(lián)的社會(huì)主體之間合理分配或分擔(dān)。這種分配或分擔(dān)的結(jié)果能夠?yàn)楫?dāng)事人和社會(huì)所接受。

在民事活動(dòng)中，以利益均衡作為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)來調(diào)整民事主體之間的物質(zhì)利益關(guān)系、確定其民事權(quán)利和民事責(zé)任分派的要求，謂之公平。公平偏重于社會(huì)正義方面，不僅可適用于嚴(yán)格意義上的交換關(guān)系合同關(guān)系，而且.可適用于非嚴(yán)格意義上的交換關(guān)系損害賠償關(guān)系。由于就調(diào)整對象而言，民法調(diào)整的是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，其所關(guān)注的是民事主體之間的法律地位的本等和利益的平衡，其立足點(diǎn)不在于主體的額外價(jià)值獲得，因而，公平是其首要原則。公平原則既體現(xiàn)了民法的任務(wù)、性質(zhì)和特征，也反映了民法所追求的目標(biāo)。對此，我國著名民法學(xué)者徐國棟教授深刻地指出:“公平是民法的精神，盡管民法的各種規(guī)定千頭萬緒，復(fù)雜萬端，如果要對其作一言以蔽之的說明，必定用得著‘公平’二字。舍卻公平，民法將不成其為民法。”即公平是民法精神的集中體現(xiàn)。甚至可以毫不夸張地說，公平是民法的活的靈魂。因此，公平是民法的主導(dǎo)價(jià)值。超級(jí)秘書網(wǎng)

公平價(jià)值在民法中的具體體現(xiàn)是:民事主體有同等機(jī)會(huì)參與民事活動(dòng)，行使和實(shí)現(xiàn)自己的合法民事權(quán)益:民事主體享有的權(quán)利與承擔(dān)的義務(wù)具有對應(yīng)性，不得顯示公平:民事主體在承擔(dān)民事責(zé)任時(shí)，責(zé)任與過錯(cuò)程度相適應(yīng)。不少國家對公平原則還設(shè)有明文規(guī)定。

例如，《法國民法典》第1135條規(guī)定:“契約不僅依其明示發(fā)生義務(wù)，并按照契約的性質(zhì)，發(fā)生公平原則、習(xí)慣或法律所賦予的義務(wù)?！薄兜聡穹ǖ洹返?15條規(guī)定:“由契約當(dāng)事人一方確定給付者，在有疑義時(shí)，應(yīng)依公平的方法確定之。依公平的方法確定給付者，其確定只于適合公平時(shí)始得對他方當(dāng)事人發(fā)生拘束力。”我國《合同法》第5條規(guī)定:當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)?？紤]到現(xiàn)實(shí)生活中存在依一方預(yù)先制定的格式合同條款簽約的情形，因此《合同法》第39條規(guī)定:采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間權(quán)利和義務(wù)。

三、結(jié)語

效益是商法的主導(dǎo)價(jià)值，商法自然應(yīng)為繁榮市場、提高效率作出周密設(shè)計(jì);公平是民法的主導(dǎo)價(jià)值，民法為維護(hù)正義、公序良俗作了很多安排。而這種差異的根源，正如我國臺(tái)灣學(xué)者張國鍵先生所言:“商韋法與民法(尤其債篇)，雖同為規(guī)定關(guān)于國民經(jīng)濟(jì)生活之法律，有其共同之理，論其性質(zhì)，兩者頗不相同。蓋商韋法所規(guī)定者，乃在于維護(hù)個(gè)人或團(tuán)體之營利:民法所規(guī)定者，則偏重于保護(hù)一般公眾之利益?！?/p>

參考文獻(xiàn)

[1]徐學(xué)鹿著，《商法總論》，人民法院出版利1999年12月第1版

[2]蘇惠祥主編，《中國商法概論》(修訂版)，吉林人民出版利1996年12月第1版