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法律制裁論文范文第1篇

關(guān)鍵詞：構(gòu)建政;府采購;法律制度

Inwantstheabstract:Thegovernmentprocurementraisesthefinancialfundsuseefficiency,reducesthewaste,suppressesthecorrupteffectiveway,butthepresentourcountrydidnothavetheunificationlegaladjustment,causesthegovernmentprocurementtolacktheunificationthelegalbasis.Thisarticlemainlyproposedtwoviewsonthegovernmentprocurementlegalregime''''sconstruction:First,establishmentgovernmentprocurementfundamentallaw;second,perfectgovernmentprocurementnecessarymethod.

keyword:Theconstructionestablishesagovernment;Governmentofficepurchase;Legalregime

一、政府采購法律制度亟待建立

政府采購是當(dāng)今世界各國政府管理社會經(jīng)濟(jì)生活的一種重要手段,它是指各級政府及其所屬部門和機(jī)構(gòu),為了開展日常財務(wù)活動或?yàn)楣娞峁┓?wù)的需要,在財政的監(jiān)督下,以法定的手段、方法和程序,從市場上購買商品、服務(wù)和工程的行為。由于我國正處于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初期,人們對政府采購的認(rèn)識不夠全面、深入,使在國內(nèi)、國際市場上都具有相當(dāng)規(guī)模的我國政府采購,缺乏完善、統(tǒng)一的法律制度規(guī)范。近幾年來,隨著人們認(rèn)識的提高,在一些地方和部門開始制定地方性法規(guī)和部門規(guī)章來規(guī)范政府采購行為,確實(shí)解決了一些問題。但由于政出多門,沒有進(jìn)行統(tǒng)一的論證和科學(xué)的制度設(shè)計,條塊分割情況十分嚴(yán)重,政府采購仍處于較混亂的狀態(tài)。因此,有必要建立統(tǒng)一的政府采購法律制度論文。

在我國不同地區(qū)和部門頒布的政府采購法律文件中,對政府采購的界定、政府采購主體、政府采購包括的內(nèi)容、管理政府采購的機(jī)構(gòu)等都規(guī)定的不盡相同。如對政府采購管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定,財政部規(guī)定:“財政部負(fù)責(zé)全國政府采購的管理和監(jiān)督工作”。北京市規(guī)定:“市財政局負(fù)責(zé)政府采購工作的管理、監(jiān)督和指導(dǎo),市財政局所屬北京市政府采購辦公室負(fù)責(zé)政府采購的日常事務(wù)性工作”。上海市規(guī)定:“上海市政府采購委員會是本市政府采購的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)制定政府采購政策、審議政府采購目錄、協(xié)調(diào)政府采購的日常管理工作。采購委員會設(shè)立政府采購管理辦公室。政府采購管理辦公室設(shè)在市財政局,負(fù)責(zé)政府采購的日常工作?！痹谄渌矫?也存在同樣的差異,因此導(dǎo)致了管理上的混亂和采購上的不規(guī)范。建立政府采購法律制度,可以克服上述弊端,統(tǒng)一規(guī)范政府采購行為。

(二)建立政府采購法律制度是有效防止腐敗現(xiàn)象發(fā)生的需要

在日常工作中,不僅每一級政府都會參與物資和勞務(wù)的采購,而且數(shù)量可觀,金額巨大。但許多官員或一般公眾對采購程序卻知之甚少,這就給采購人員使用種種方式來操縱結(jié)果提供了可能。廠商為了銷售常常采取各種利誘手段誘使采購者購買質(zhì)低價高的商品,導(dǎo)致腐敗現(xiàn)象發(fā)生。建立政府采購法律制度,規(guī)范政府采購行為,增強(qiáng)政府采購的公開、公平和公正性,使政府采購過程處于公眾的監(jiān)督之下。同時,在政府采購立法中增加懲罰欺詐行為和行賄受賄的條款,可以對腐敗現(xiàn)象進(jìn)行有效防治,從而促進(jìn)政府采購過程的廉潔。

(三)建立政府采購法律制度是有效利用財政資金的需要

由于缺乏統(tǒng)一、完備的政府采購法律制度,各級政府的財政支出各自為政,環(huán)節(jié)多,單價高,采購方式不規(guī)范、不透明,導(dǎo)致盲目采購、重復(fù)采購等浪費(fèi)現(xiàn)象依然存在。據(jù)有關(guān)專家對政府采購試點(diǎn)地區(qū)招標(biāo)采購的情況分析,節(jié)約率普遍在10%-15%以上,部分項(xiàng)目達(dá)到30%-50%。對于滾存赤字已達(dá)千億元的我國財政來說,實(shí)行政府采購無疑是一項(xiàng)利國利民的改革,但是由于缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范,很難達(dá)到上述效果。盡管在一些地方和部門已頒布實(shí)施有關(guān)規(guī)定,但由于其效力低,內(nèi)容差異大,也難以發(fā)揮其應(yīng)有的效果。

二、政府采購法律制度的基本原則

(一)堅(jiān)持“三公”原則

“三公”原則就是公開、公平、公正原則。公開原則是世界各國管理公共支出的一個共同原則,因?yàn)檎少徍贤遣少彊C(jī)關(guān)使用納稅人稅款和其它公共專項(xiàng)投資簽訂的買賣合同,在采購中必須對納稅人以及社會公眾負(fù)責(zé)。因此,要求政府采購依據(jù)的法律、政策、采購項(xiàng)目、合同條件、投標(biāo)人資格預(yù)審和評價投標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)等都必須對社會公開,以便公眾和檢察、監(jiān)督機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查、監(jiān)督。公平原則是指所有參加競爭的投標(biāo)商都能獲得平等的競爭機(jī)會并受到同等待遇。也就是說,對所有參加投標(biāo)的供應(yīng)商、承包商、服務(wù)提供商等,應(yīng)一視同仁,不得采取歧視性的政策,但為發(fā)展本國經(jīng)濟(jì),推進(jìn)國內(nèi)就業(yè)而歧視外國競爭者的情況除外。因?yàn)橹挥性诠降幕A(chǔ)上才能發(fā)揮競爭的作用,才能保證提供物美價廉的商品和優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。公正原則是指評標(biāo)過程中應(yīng)客觀公正,防止權(quán)錢交易等腐敗現(xiàn)象的發(fā)生,以真正發(fā)揮市場機(jī)制在政府支出管理中的重要作用,實(shí)現(xiàn)政府與市場在支出管理領(lǐng)域的最佳結(jié)合。（二）堅(jiān)持效率原則

效率原則也是各國常見的采購原則。效率包括經(jīng)濟(jì)效率和管理效率兩個方面,經(jīng)濟(jì)效率要求政府在采購過程中,能大幅度的節(jié)約開支,強(qiáng)化預(yù)算約束,有效提高資金使用效率,實(shí)現(xiàn)市場機(jī)制與財政政策的最佳結(jié)合。管理效率原則要求政府經(jīng)常公布招標(biāo)信息,減少中間環(huán)節(jié),及時購買物美價廉的商品和勞務(wù),使財政管理從價值形態(tài)延伸到實(shí)物形態(tài),規(guī)范支出管理,提高支出效能。

(三)堅(jiān)持競爭性原則

世界各國都將競爭性原則作為政府采購法律制度的一項(xiàng)重要原則。政府采購的目標(biāo)主要是通過促進(jìn)供應(yīng)商、承包商和服務(wù)提供商之間最大程度的競爭來實(shí)現(xiàn)的,通過賣方之間的競爭,一方面可以促使投標(biāo)人提供更好的商品、服務(wù)和技術(shù)等,并且設(shè)法降低產(chǎn)品成本和投標(biāo)報價,從而促進(jìn)整個社會勞動生產(chǎn)率的提高;另一方面可以形成政府采購的買方市場,從而使用戶能以較低價格采購到質(zhì)量較高的商品,實(shí)現(xiàn)政府采購高效率的目標(biāo)。

(四)堅(jiān)持合理保護(hù)民族工業(yè)原則對本國政府采購市場的適度放開并有效保護(hù)是國際通行的做法。目前為止,只有參加了世界貿(mào)易組織的《政府采購協(xié)議》的成員國,才按照協(xié)議的要求開放國內(nèi)政府采

購市場,大多數(shù)國家還只是在本國范圍內(nèi)進(jìn)行競爭,以保護(hù)民族工業(yè)。如美國政府采購制度的一項(xiàng)重要原則就是國內(nèi)產(chǎn)品優(yōu)先原則,日本和其它國家對開放政府采購市場都采取了不同程度的限制措施。作為發(fā)展中國家的我國更應(yīng)該通過法律手段,有效地保護(hù)國內(nèi)的政府采購市場,適當(dāng)限制外國產(chǎn)品的數(shù)量(尤其是電子、汽車等幼稚產(chǎn)品),以促進(jìn)民族工業(yè)的發(fā)展。

三、政府采購需要建立統(tǒng)一的法律制度

政府采購法律制度是政府采購制度的法律體現(xiàn)和重要依托,對政府采購進(jìn)行法制化管理是對政府采購進(jìn)行有效管理的主要方式。隨著國際貿(mào)易一體化的發(fā)展,一些國家和區(qū)域組織已經(jīng)制定了一系列政府采購規(guī)則,如世界貿(mào)易組織制定的《政府采購協(xié)議》、歐盟制定的《關(guān)于貨物、工程及服務(wù)采購的示范法》、世界銀行實(shí)施的《國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會貸款采購指南》等。我國由于長期實(shí)行計劃經(jīng)濟(jì)體制,對政府采購的認(rèn)識不足,直到20世紀(jì)90年代中期以來,有些地方和部門才開始規(guī)范政府采購活動,但至今沒有全國性的、統(tǒng)一的、專門的政府采購法律法規(guī)。在相當(dāng)長一段時間的政府采購實(shí)務(wù)中,采購部門都是根據(jù)不同的采購行為,適用不同行政部門的規(guī)章、辦法、規(guī)定和條例等。隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷完善和深入發(fā)展,政府采購活動急需進(jìn)一步規(guī)范,要求健全政府采購的統(tǒng)一法律制度。

首先,政府采購基本法是政府采購法律制度中最重要的內(nèi)容,是政府采購的最主要依據(jù)。具體內(nèi)容應(yīng)包括:總則、采購方式及程序、監(jiān)督、履約、糾紛的解決、法律責(zé)任和附則等內(nèi)容?？倓t部分應(yīng)明確規(guī)定本法的宗旨、適用范圍、政府采購的基本原則、政府采購的主要管理部門及其職責(zé)。采購方式及程序部分應(yīng)規(guī)定采購的主要方式、其它方式及其程序。主要方式應(yīng)采取招標(biāo)投標(biāo)方式,因?yàn)檫@種方式能夠充分體現(xiàn)公開、公平、公正原則,招標(biāo)投標(biāo)是一種有組織的、公開的、規(guī)范的競爭。監(jiān)督部分應(yīng)規(guī)定質(zhì)疑和投訴,主要內(nèi)容是作為公眾、檢察、監(jiān)督機(jī)構(gòu)有權(quán)對采購項(xiàng)目、合同條件、投標(biāo)人資格、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、采購從業(yè)人員資格、采購管理和經(jīng)辦人員行為規(guī)范等提出質(zhì)疑和投訴,以充分體現(xiàn)公開原則,節(jié)約財政資金。履約部分主要規(guī)定采購人員代表政府和投標(biāo)人訂立合同后,簽約雙方應(yīng)如何履行合同,履行的原則、規(guī)則等。糾紛的解決主要是規(guī)定在履約過程中發(fā)生糾紛后,是訴訟還是仲裁解決,或是采取一般合同糾紛的解決方式———或裁或?qū)?。法律?zé)任部分既應(yīng)包括招標(biāo)投標(biāo)中的法律責(zé)任,又應(yīng)該包括履約過程中的法律責(zé)任;既應(yīng)規(guī)定招標(biāo)方的責(zé)任,又應(yīng)規(guī)定投標(biāo)方的責(zé)任;既應(yīng)規(guī)定單位的責(zé)任,又應(yīng)規(guī)定直接責(zé)任人員和負(fù)直接責(zé)任的主管人員的責(zé)任。

其次,政府采購法律制度是一個完整的體系,即除了政府采購基本法外,還應(yīng)有與之相配套的招標(biāo)投標(biāo)法、合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、有關(guān)政府采購的部門規(guī)章、地方性法規(guī)及地方政府規(guī)章等。

招標(biāo)投標(biāo)是政府采購中最富有競爭的一種采購方式,能給采購者帶來價格低、質(zhì)量高的工程、貨物和服務(wù),有利于節(jié)約國有資金,提高采購質(zhì)量?！吨腥A人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》已于2000年1月1日起實(shí)施,這部法律是我國第一部關(guān)于政府采購方面的專門法律,特別是從事政府采購的主要方式有了法律依據(jù),是政府采購法律體系中不可缺少的配套法律。

產(chǎn)品質(zhì)量是政府采購質(zhì)量的重要標(biāo)志。被采購產(chǎn)品質(zhì)量過硬,被采購服務(wù)優(yōu)質(zhì)上乘,被采購方信譽(yù)可靠,才能實(shí)現(xiàn)政府采購的經(jīng)濟(jì)、高效目標(biāo),才能達(dá)到節(jié)約財政開支,合理利用財政資金的目的。因此,產(chǎn)品質(zhì)量法也應(yīng)是政府采購法律體系的一個重要組成部分。

合同是政府采購的法律形式,合同法也就成為政府采購法律體系中非常重要的組成部分。但是政府采購的訂立過程與一般合同的訂立過程不同,它不像一般合同那樣完全是雙方當(dāng)事人自由意思的表示,而是一個完全公開的過程,受公眾及有關(guān)部門監(jiān)督檢察的過程,也是一個招標(biāo)投標(biāo)的競爭過程。因此《中華人民共和國合同法》作為政府采購法律體系的組成部分,應(yīng)是政府采購基本法的補(bǔ)充,當(dāng)政府采購基本法沒有規(guī)定時,適用合同法的規(guī)定。

法律制裁論文范文第2篇

目前，中國處于社會轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵時期，然而，我國的法律體系存在很多漏洞，各方各面并不完善。特別是行政管理領(lǐng)域，涉及的問題比較廣泛和復(fù)雜，這就讓行政法律法規(guī)在社會關(guān)系的調(diào)整方面處于一種千頭萬緒的狀態(tài)。照目前的形勢來看，隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展以及社會分工的細(xì)化，由立法機(jī)關(guān)制定的法律法規(guī)并不能很好地適應(yīng)復(fù)雜和不斷變化的行政事項(xiàng)，作出的規(guī)定往往并不完善。

一、行政自由裁量權(quán)的相關(guān)概述

（一）行政自由裁量權(quán)的概念

什么是行政自由裁量權(quán)?學(xué)者們的解釋是不一樣的。一些學(xué)者認(rèn)為，自由裁量權(quán)是行政主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自行判斷、自行選擇和自由決定，從而作出公正而適當(dāng)?shù)木唧w行政行為的權(quán)力而有的學(xué)者認(rèn)為，行政自由裁量權(quán)是行政機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)，或者在法規(guī)無明文規(guī)定亦無習(xí)慣法可循，或者在法律法規(guī)的授權(quán)下由行政機(jī)關(guān)以自由判斷作出適當(dāng)處理的權(quán)利。

總結(jié)上述學(xué)者的觀點(diǎn)，我認(rèn)為，行政自由裁量權(quán)是指行政機(jī)關(guān)在法律法規(guī)的原則和范圍內(nèi)，根據(jù)法律法規(guī)和行政的目的和精神，自我尋求最佳結(jié)合點(diǎn)，確定事實(shí)和法律，并據(jù)此作出或不作出具體行政行為的權(quán)力，具體表現(xiàn)為行政行為的范圍，方式，類型，規(guī)模，權(quán)限等選擇權(quán)。

（二）行政自由裁量的特點(diǎn)

首先，行政自由裁量權(quán)是一種相對自由的選擇權(quán)。在法律法規(guī)的授權(quán)范圍內(nèi)，行政機(jī)關(guān)擁有了自由決定管理某項(xiàng)事物的權(quán)利，但這種自由必須受到合理性和合法性的約束。因此，我們可以得出結(jié)論，行政自由裁量權(quán)中的自由并不是絕對的，它的行使必須受到法律法規(guī)的限制和約束。

其次，行政自由裁量權(quán)具有特殊性。行政自由裁量權(quán)只能在特定的情況下使用，是針對個案進(jìn)行的，不能推而廣之，不具有普遍約束力。這主要是由自由裁量權(quán)裁量事項(xiàng)內(nèi)容的多樣性、性質(zhì)的復(fù)雜性造成的。

最后，行政自由裁量權(quán)具有法定性。行政自由裁量權(quán)來源于法律法規(guī)的直接規(guī)定，法律法規(guī)授予行政機(jī)關(guān)以自由裁量的方式，可以是明示的方式，也可以是默示的方式，它的存在必須是以法律法規(guī)的規(guī)定為前提，否則自由裁量權(quán)的行使是無效的，是違法的。

二、我國行政自由裁量權(quán)法律控制制度存在的問題

（一）法律規(guī)范過于籠統(tǒng)

目前，我國立法條件相對不成熟，法律法規(guī)只是在形式上賦予了行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)，讓行政機(jī)關(guān)可以解決一些簡單的行政問題。另外，行政自由裁量權(quán)在立法的語義上也顯得含糊不清，缺乏標(biāo)準(zhǔn)的具體執(zhí)行措施，在設(shè)定行政處罰上，處罰幅度也不完善。例如《海洋環(huán)境保護(hù)法》第八十七條中的處罰規(guī)定，由國家海洋行政主管部門予以警告，并根據(jù)造成或者可能造成的危害成果，處十萬元以上一百萬元以下的罰款。此規(guī)定的處罰幅度就顯得比較大了。

（二）缺乏有效限制的程序規(guī)范

控制和規(guī)范自由裁量權(quán)主要依靠的是行政程序法。然而，我國的行政程序法一直不完整，盡管可以在法律法規(guī)中看到部分有關(guān)程序的法律法規(guī)，但是，這些程序法規(guī)僅僅是零零散散的，并沒有強(qiáng)勁的法律約束力。此外，現(xiàn)有行政程序的設(shè)計在很多方面不合理。行政自由裁量權(quán)被濫用的一個重要原因就是程序建設(shè)環(huán)節(jié)上的薄弱。大量事實(shí)也證明，行政自由裁量權(quán)的濫用和公民合法權(quán)益的被侵犯，主要原因就是行政機(jī)關(guān)及其工作人員違反相關(guān)行政程序方面的法律法規(guī)。

（三）司法監(jiān)督的范圍有限

目前，根據(jù)我國《行政訴訟法》的規(guī)定，公民、法人或其他組織只有在認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益時，才有權(quán)依法向人民法院提起訴訟，而人民法院只是對具體行政行為進(jìn)行審查，而不考慮抽象行政行為。事實(shí)上，由于抽象行政行為濫用對象的不確定性和涉及范圍的廣泛性，造成的損害在一定程度上比具體行政行為更為嚴(yán)重。

（四）司法審查標(biāo)準(zhǔn)粗糙

法律制裁論文范文第3篇

[論文摘要]隨著社會各方面的進(jìn)步，犯罪現(xiàn)象越來越頻繁。如何有效控制犯罪，成為許多學(xué)者及相關(guān)部門重點(diǎn)研究的問題。文章擬在分析犯罪成因的基礎(chǔ)上，尋找控制犯罪發(fā)生的有效途徑。犯罪的成因大致有：社會環(huán)境和個人心理素質(zhì)。其中社會環(huán)境包括社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境、人文環(huán)境、家庭環(huán)境、社會地位、法律環(huán)境。筆者認(rèn)為有效控制犯罪的方式有：一是針對前述的犯罪成因進(jìn)行社會預(yù)防；二是在罪后做好法律制裁及保障工作。

[論文關(guān)鍵詞]犯罪的成因 控制犯罪 罪前社會預(yù)防 罪后保障

進(jìn)入21世紀(jì)以后，經(jīng)濟(jì)全球化浪潮不斷沖擊著社會各個方面，不僅帶給人們是各種生活的便利及意識的進(jìn)步，它同時加劇了社會貧富的兩級分化，促使部分人的心理扭曲、觀念異化，導(dǎo)致傳統(tǒng)的犯罪率不斷上升，而新的犯罪現(xiàn)象也不斷滋生。

筆者認(rèn)為，探討控制犯罪的有效途徑，可以從犯罪的成因入手，并進(jìn)行探尋，尋找罪前預(yù)防犯罪及罪后及時制裁、對犯罪人進(jìn)行特殊預(yù)防的良方。

一、 犯罪的成因

犯罪是一種社會現(xiàn)象；是孤立的個人反對統(tǒng)治關(guān)系的一種關(guān)系；是具有嚴(yán)重社會危害性的，應(yīng)當(dāng)采取社會性預(yù)防對策的行為。只有認(rèn)識到犯罪的成因，才能更好地對癥下藥，有效控制社會中的犯罪現(xiàn)象?？陀^地說，產(chǎn)生犯罪的源頭不外于兩方面：社會環(huán)境及個人心理素質(zhì)。下面筆者就對這兩個方面作一個詳盡的說明。

（一） 社會環(huán)境

社會環(huán)境在本文中是一個外延寬泛的概念，意指社會成員生活中所接觸到或者是需要面對的環(huán)境。每個社會成員的成長都與他所存在的社會密不可分，其意識觀念及行為都是受一定社會環(huán)境影響（甚至是受其決定）的。社會環(huán)境又分經(jīng)濟(jì)環(huán)境、人文環(huán)境、家庭環(huán)境、社會地位、法律環(huán)境。

1.經(jīng)濟(jì)環(huán)境

貝卡利亞認(rèn)為，犯罪的原因是由階級社會人們的物質(zhì)生活條件，主要是一定的生產(chǎn)方式引起的。經(jīng)濟(jì)環(huán)境（即物質(zhì)生活條件）對犯罪的形成及影響至關(guān)重要。一個人的經(jīng)濟(jì)環(huán)境是指，他所賴以生存的經(jīng)濟(jì)來源及其生成環(huán)境與由此形成的社會關(guān)系及生活圈。

目前，我國社會正處于一個關(guān)鍵的轉(zhuǎn)型期，經(jīng)濟(jì)體制和政治體制的調(diào)整與改革改變了我國的社會結(jié)構(gòu)：其一，從農(nóng)業(yè)的、鄉(xiāng)村的、封閉半封閉的、靜態(tài)的傳統(tǒng)型社會向工業(yè)的、城鎮(zhèn)的、開放的、動態(tài)的現(xiàn)代型社會的轉(zhuǎn)變；其二，從高度集中的計劃經(jīng)濟(jì)體制向市場經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌。這一轉(zhuǎn)型期促使了我國社會經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，同時也造成新的社會問題，如失業(yè)、貧富差距進(jìn)一步拉大、社會分層明顯等，這些經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化都有可能加劇我國傳統(tǒng)犯罪及新型犯罪的發(fā)生。

2.人文環(huán)境

本文中的人文環(huán)境，無意指向更專業(yè)的概念，而是指一個社會成員生存發(fā)展所接受的人文觀念習(xí)慣等，諸如教育、習(xí)俗、個人生活環(huán)境的集體文化理念等等。大量事實(shí)證明，很多人的成長及觀念的形成，與其生活的人文環(huán)境有很大的關(guān)系。而一個人觀念好壞與否、主觀意識的正確與否，又深刻影響著這個人的行為。

3.家庭環(huán)境

家庭是一個人最初的學(xué)校，從嬰兒到成人，一般都由家長撫養(yǎng)教導(dǎo)成長；社會成員個人從小性格、處事方式等都是受家庭影響至深的。

當(dāng)前，封建思想觀念仍留存在大部分人的思想里，社會對家庭暴力也大都采取漠視的態(tài)度，丈夫打妻子、父母打子女等往往并不被認(rèn)為是侵犯人權(quán)的行為；而應(yīng)該保障人權(quán)、懲罰侵權(quán)者的行政機(jī)關(guān)及司法部門對家庭暴力問題卻沒有發(fā)揮自身的作用。社會從上而下的對家庭暴力問題的漠視態(tài)度，導(dǎo)致了家庭倫理觀念的扭曲，進(jìn)而引起社會道德風(fēng)尚的敗壞，社會道德風(fēng)尚的敗壞又促使人們對倫理道德的更加無視，從而形成惡性循環(huán)。家庭倫理的失范（如男尊女卑思想、婚外情；酗酒、嗜賭、吸毒等惡習(xí)；夫妻、婆媳之間在生活態(tài)度和價值觀念上存在的矛盾與沖突；犯罪人存在著嚴(yán)重的心理問題、精神障礙、自卑；等等）都能引發(fā)一連串的家庭相殘悲劇或者家庭成員一步步地邁向犯罪道理的悲劇。

4.社會地位

社會上每個成員都有其生存的位置，這種社會地位是由個人努力及社會相關(guān)方面認(rèn)定組合形成的。有些人社會地位頗高，有些人平平庸庸。這些地位高低帶來的利益大小可以影響人們的心理及行為。

社會地位影響著一個人的生活與心態(tài)。現(xiàn)在社會各階層中，社會地位高的成員一般都能遵紀(jì)守法，部分人濫用權(quán)勢；地位低的成員也一般能安分守己，但是部分成員（如有違法犯罪前科、好吃懶做的人員）自暴自棄；不僅“前科”人員容易再次犯罪，有些地位高但是人生觀及價值觀差的人員也容易走向犯罪。故此，社會地位對于人們是否守法或者違法甚至犯法是有很大影響的。

5.法律環(huán)境

法律的完善與否多多少少可以體現(xiàn)一個社會的文明程度。一般人知法守法、部分人知法犯法、部分人不知法而犯法，這些現(xiàn)象的出現(xiàn)都需要引起社會相關(guān)部門及人士的重視及深思。一個法律沒有完善、不被信仰的社會，很難保證社會生活等各方面能安然有序。一些人為了各自某些利益，罔顧法律或者鉆法律漏洞，做出危害社會的犯罪行為。法律對犯罪行為的制裁及控制預(yù)防需要隨著社會的發(fā)展而不斷完善。這是因?yàn)椋毫己玫姆森h(huán)境可以給社會營造良好的生活環(huán)境。

（二） 個人心理素質(zhì)

我國刑法傳統(tǒng)的觀點(diǎn)主張主客觀相統(tǒng)一，對犯罪的現(xiàn)象也應(yīng)堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一。前文探討了客觀方面的犯罪成因，現(xiàn)在進(jìn)一步思考主觀方面的犯罪成因。筆者以為，個人心理素質(zhì)的強(qiáng)弱，極大程度地影響著他的所作所為。

一個人的心理及情緒經(jīng)常會控制他的行為。而如果心理素質(zhì)不過關(guān)、不夠正面積極的話，這個人是特別容易走上極端道路的。張西林認(rèn)為，理智與情感的失衡是引發(fā)激情犯罪行為的主要因素，其個人憤怒、嫉妒、恐俱等消極悄緒是在急劇且強(qiáng)烈的情況下產(chǎn)生的，很容易喪失理性控制，表現(xiàn)為沖動的行為，短時間內(nèi)出現(xiàn)激情狀態(tài)；但是對于所有激情犯罪來說存在有其共同之處的主要有以下特點(diǎn)：在心理和人格上都存在障礙或人格偏執(zhí)、沖動，表現(xiàn)為心胸狹隘、自私、多疑，或長期處于一種壓抑、抑郁、不滿的心理狀態(tài)下，以致在某種外界的刺激下，采取了不可控制的、殘暴的手段。筆者曾經(jīng)查閱了部分法院的刑事案卷，發(fā)現(xiàn)很多犯罪也是由于行為人心理素質(zhì)較差，如自卑、暴躁、激情等引發(fā)的。故此，社會成員的心理素質(zhì)關(guān)系到社會整體的文明水平，也影響著社會的犯罪率。

二、有效控制犯罪的途徑之一：（罪前）社會預(yù)防

對犯罪進(jìn)行社會預(yù)防是目前各國學(xué)者共同倡導(dǎo)的犯罪預(yù)防理論。所謂的社會預(yù)防，是指“由社會各種力量共同參與的，旨在消除和削弱引起犯罪的社會性因素，有效防止和減少犯罪的各種活動及措施”。社會預(yù)防主要是針對犯罪的成因而設(shè)定的，故此具有全局性和根本性，是犯罪預(yù)防體系中的基礎(chǔ)防線，是一種控制犯罪的極有效措施。筆者認(rèn)為社會預(yù)防的具體措施有：

經(jīng)濟(jì)環(huán)境方面，應(yīng)提高社會成員整體的工作薪資、改善工作環(huán)境、減輕工作壓力、溝通工作伙伴關(guān)系等是提高個人社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境質(zhì)量的有效措施。

人文環(huán)境方面，由于其對個人的文化素質(zhì)及正確理念的形成有著至關(guān)重要的影響。因此，應(yīng)該改善人文環(huán)境以滿足現(xiàn)代社會的需求及法治文明的要求。

中國是一個受傳統(tǒng)思想影響頗深的國度，但是傳統(tǒng)思想有精華有糟粕，對于其中不符合現(xiàn)代法治文明社會要求的觀念糟粕應(yīng)該摒除，有關(guān)部門也應(yīng)出力宣傳文明理念，剔除不文明不健康的思想。另外應(yīng)加強(qiáng)教育制度的健全。目前我國的社會人文環(huán)境受經(jīng)濟(jì)全球化浪潮的影響，傳統(tǒng)思想中也摻雜了各種現(xiàn)代因素，好壞兼有。許多青少年為了追逐時尚，染上不良習(xí)氣，造成青少年犯罪率不斷上升。教育是一項(xiàng)很關(guān)鍵的、轉(zhuǎn)敗為勝的措施，對于生理和心理都未成熟的青少年來說尤其重要，應(yīng)針對青少年的發(fā)展特點(diǎn)建立各種對應(yīng)的學(xué)?；蛘邔W(xué)習(xí)班，開設(shè)各種興趣學(xué)?；蛘咝睦硭刭|(zhì)培養(yǎng)班。總之，重視教育者，才能更有效減少犯罪的發(fā)生。

家庭環(huán)境方面，各個家庭成員及社區(qū)管理部門應(yīng)聯(lián)合起來，努力營造一個溫馨、健康的家庭環(huán)境。家長們應(yīng)盡心盡責(zé)，盡量使家庭完整、健康、明亮，避免單親、暴力、犯罪等現(xiàn)象；社區(qū)管理部門應(yīng)該發(fā)揮社區(qū)領(lǐng)導(dǎo)作用，該組織家庭進(jìn)行各種科學(xué)、積極的活動，融洽社區(qū)內(nèi)各個家庭之間的鄰里關(guān)系，組織防范犯罪的演練。

社會地位方面，各人應(yīng)端正態(tài)度，正視自己的社會地位，無論高低都該面對；應(yīng)通過各自的努力工作來提高社會地位，不應(yīng)貪求不屬于自己的利益。各行各界及其他個人也應(yīng)尊重他人所取得的社會地位，不強(qiáng)搶不妒忌，不排拒不拉攏；而社會相關(guān)部門對地位稍低的社會成員予以幫扶，致力于共同建設(shè)和諧的社會。

最后針對各人的心理素質(zhì)強(qiáng)弱程度，筆者認(rèn)為，社會（社區(qū)）應(yīng)加強(qiáng)建立健全心理咨詢及解決心理問題的渠道，及時為行為人排解心理障礙，減少因“一時想不開“、”一時激憤“等不良情緒引發(fā)的犯罪的幾率。

三、有效控制犯罪的途徑之二：法律保障及罪后保障

無論上文設(shè)想得多么完美，社會預(yù)防脫離了社會制度的健全完善、社會經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，那都是空談。因此，要從根本上預(yù)防犯罪、遏制犯罪的源頭，就必須注重健全各項(xiàng)社會制度；加強(qiáng)民主政治權(quán)力制度的完善；而在關(guān)乎社會百姓利益的項(xiàng)目上面，就必須嚴(yán)肅謹(jǐn)慎地安置和執(zhí)行。

（一）法律保障

犯罪不僅是一種社會現(xiàn)象，也是一種法律現(xiàn)象。完善的法律制度是社會制度及文明完善的重要標(biāo)志，同時也是實(shí)現(xiàn)社會整合，預(yù)防和控制犯罪的重要措施。[11]筆者認(rèn)為，法律對犯罪現(xiàn)象所起的預(yù)防作用可概括為：普法，對犯罪進(jìn)行一般預(yù)防，事前預(yù)防犯罪的發(fā)生。適法，對犯罪的人依法進(jìn)行制裁及教育，打擊、懲罰犯罪，以免再次犯罪。修正法，及時、有效地預(yù)防和打擊、控制新的犯罪。

當(dāng)然，法律是人制定出來的，出現(xiàn)紕漏或者管理不力的情況是難免的；有些人知法犯法，專鉆法律漏洞，逃避法律制裁。此時相關(guān)部門則應(yīng)作出努力，修改刑事法律中某部分對新生犯罪行為無法制裁的法律規(guī)范條文等，不斷完善我國的刑事法的體系。在執(zhí)法的時候，應(yīng)堅(jiān)持“程序法定”的原則，充分保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益。

（二）罪后保障

法律制裁論文范文第4篇

發(fā)展農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)對我國現(xiàn)階段環(huán)境保護(hù)、社會和諧、國家發(fā)展意義重大，我國農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)雖然在法律建設(shè)方面取得一定成果，但是還存在法律體系不健全、法律規(guī)定缺乏可操作性、公眾參與熱情低等一系列的問題。本文旨在通過剖析現(xiàn)有法律問題，提出完善我國循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律建設(shè)的一些對策。

關(guān)鍵詞:

農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì);法律;對策

“三農(nóng)”問題一直是各界關(guān)注的熱點(diǎn)，我國作為農(nóng)業(yè)大國，農(nóng)業(yè)經(jīng)營耕作長期采用高投入、高消耗、低效益的粗放型經(jīng)營方式，資源高投入、污染高排放、農(nóng)業(yè)循環(huán)利用效率低，片面追求農(nóng)業(yè)產(chǎn)量增長，忽視農(nóng)業(yè)質(zhì)量提高。農(nóng)業(yè)資源遭到掠奪式損耗，生態(tài)環(huán)境日益惡劣。國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十三個五年規(guī)劃確立“創(chuàng)新、開放、協(xié)調(diào)、綠色、共享”的發(fā)展理念，所以，在農(nóng)業(yè)領(lǐng)域大力發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)勢在必行。

一、現(xiàn)階段我國農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)立法概況

我國農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)取得初步成效，初步形成以農(nóng)業(yè)法為基本法，涵蓋促進(jìn)農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)、保護(hù)農(nóng)業(yè)要素資源、加強(qiáng)農(nóng)業(yè)各方面污染防治等方面的農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律體系。促進(jìn)農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面，頒布《可再生能源法》明確規(guī)定在我國全面促進(jìn)可再生能源的開發(fā)利用，推動可再生能源市場的建立和發(fā)展;《循環(huán)經(jīng)濟(jì)法》確立減量化、再利用、資源化的總體原則，增強(qiáng)節(jié)約農(nóng)業(yè)資源意識，促農(nóng)業(yè)消費(fèi)合理化;《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》規(guī)定從事生產(chǎn)和服務(wù)活動的單位以及從事相關(guān)管理活動的部門要實(shí)施清潔生產(chǎn)。保護(hù)農(nóng)業(yè)要素資源方面，頒布《農(nóng)業(yè)法》對農(nóng)業(yè)資源的開發(fā)利用及循環(huán)再利用等做出詳盡規(guī)定，宣傳教育、獎懲結(jié)合;頒布《土地管理法》、《基本農(nóng)田保護(hù)條例》等土地管理規(guī)定，對土地保護(hù)問題專門做規(guī)定;頒布《森林法》、《草原法》，為保護(hù)森林和草地資源提供了法律依據(jù)。農(nóng)業(yè)污染防治方面，《環(huán)境保護(hù)法》對環(huán)境污染監(jiān)管問題及公眾參與等作出詳細(xì)規(guī)定;《大氣污染防治法》及其《實(shí)施細(xì)則》，對農(nóng)村大氣污染防治工作做了明確規(guī)定;《水污染防治法》對農(nóng)業(yè)和農(nóng)村水污染防治明確規(guī)定，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者應(yīng)科學(xué)、合理地施用化肥和農(nóng)藥。

二、現(xiàn)有農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律存在的問題

(一)尚未制定專門法，農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律缺乏系統(tǒng)性目前，我國在農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律方面雖有法律規(guī)定，但未形成完整系統(tǒng)的的法律體系，沒有制定專門的農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法?，F(xiàn)有規(guī)定剛性實(shí)施機(jī)制規(guī)定少，法律不系統(tǒng)，各方面規(guī)定零星散布在多部法律法規(guī)中，立法滯后性嚴(yán)重法律空白多，致使一些法律不接地氣、“落地難”。

(二)法律規(guī)定宏觀，現(xiàn)有農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律可操作性差現(xiàn)有立法規(guī)定宏觀抽象，違法制裁規(guī)定模糊，只規(guī)定不履行職責(zé)或違反法律規(guī)定，應(yīng)受到法律制裁，但無明確相應(yīng)的操作程序，對違法者懲罰規(guī)定也不具體。原則化、理念化的法律規(guī)定勢必會造成難以適用、難以操作、難以量化、難以執(zhí)行等諸多問題，農(nóng)業(yè)從業(yè)人員相應(yīng)權(quán)利受到侵害時沒有暢通的維權(quán)途徑，沒有方便操作的法律。

(三)公眾參與不足，政府主體之外主體權(quán)力配置匱乏現(xiàn)有立法局限于對政府主體的權(quán)力配置，賦予政府主體規(guī)劃權(quán)、執(zhí)法權(quán)，對政府主體之外的公眾主體、社會主體、經(jīng)濟(jì)主體權(quán)利較少，其自主經(jīng)營、參與決策、結(jié)社等權(quán)利不能及時有效予以保障，難以發(fā)揮治理主體的作用，多元主體參與的熱情尚未激發(fā)。此外，還有農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)思想意識缺失、核心保障制度缺失、法律手段單一、執(zhí)法檢查不嚴(yán)格、法律宣傳不到位等多方面問題，在此不再一一贅述。

三、完善我國農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律的對策

(一)健全法律，制定適合國情的農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律根據(jù)我國國情，合理借鑒農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)立法發(fā)達(dá)國家經(jīng)驗(yàn)，制定具有中國特色的專門農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法，明確具體配套細(xì)則。確立農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)基本考核制度，農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)減排、量化制度、循環(huán)利用制度，并通過政府公共支持、財政轉(zhuǎn)移支付、稅收扶持、金融機(jī)構(gòu)扶持等措施，形成全方位、多層次的激勵機(jī)制，形成科學(xué)的循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律。

(二)細(xì)化規(guī)定，促進(jìn)農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)法律落地實(shí)施將宏觀的指導(dǎo)性規(guī)定詳細(xì)化，以具體的制度規(guī)定，可操作的方式手段，立法明確，授權(quán)具體，有法可依，有法必依，防止農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)活動中法律“懸空”狀態(tài)，保護(hù)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)從業(yè)者發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)應(yīng)有的保障，使農(nóng)業(yè)污染者、浪費(fèi)資源者、違反法律者受到應(yīng)有懲罰。

(三)公眾參與，多權(quán)利多手段激發(fā)各主體參與熱情賦予公眾在社會生態(tài)化管理中進(jìn)行參與和決策的資格，明確農(nóng)民、社會組織、經(jīng)濟(jì)主體依法參與農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的主體地位，暢通意見表達(dá)、技術(shù)服務(wù)、公益訴訟渠道，為公眾參與權(quán)行使提供法制并據(jù)此享有和承擔(dān)法律上的權(quán)利與義務(wù)。

總之，農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)是一項(xiàng)長期而艱巨的任務(wù)。我們應(yīng)立足本國國情，全面深刻剖析農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)有法律不足，揚(yáng)長避短，完善法律、細(xì)化規(guī)定、公眾參與，努力為農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供強(qiáng)有力的的法律支撐。

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［4］韓苗苗．我國農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)立法問題研究［D］．河南師范大學(xué)碩士論文，2013．

法律制裁論文范文第5篇

隨著依法治國進(jìn)程的加快，人們維權(quán)意識的提高，各種各樣的合同出現(xiàn)在我們生活中，著我們的方方面面。但同時，不履行合同的事時有發(fā)生，嚴(yán)重影響了我們的生活，甚至給當(dāng)事人帶來毀滅性的打擊，造成了惡劣的影響。合同責(zé)任的性質(zhì)這一，學(xué)術(shù)界、司法界素有爭議，主要有三種意見：一種意見認(rèn)為，合同責(zé)任是屬于補(bǔ)償性質(zhì)，在于補(bǔ)償債權(quán)人利益受損而為之救濟(jì)，即因受損方的違約行為而約債權(quán)人造成的實(shí)際損失，債權(quán)人因此而獲取的救濟(jì)。第二種意見認(rèn)為，合同責(zé)任是違約行為的一種制裁，具有懲罰性，懲罰金可高于受損方實(shí)際損失。這是從違約方角度來說，認(rèn)為責(zé)任本身就是一種制裁。第三種意見認(rèn)為，合同責(zé)任既具有補(bǔ)償性，又具有懲罰性，但以補(bǔ)償性為主。因此，合同責(zé)任制度，維護(hù)受損失一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，無論是對于合同法的實(shí)踐還是研究，都是十分重要的。

本論文通過比較當(dāng)前國際和我國學(xué)術(shù)界多合同責(zé)任的研究，側(cè)重探討了合同責(zé)任形態(tài)等一些基本問題，并在此基礎(chǔ)上，對我國合同責(zé)任體系構(gòu)建提出了幾點(diǎn)自己的觀點(diǎn)。

關(guān)鍵字

合同 合同責(zé)任 合同義務(wù)

第一章 合同責(zé)任概述

（一） 合同責(zé)任的定義及體系

在大陸法系，合同責(zé)任通常被稱為違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)時所依法承擔(dān)的法律責(zé)任。從此定義得知：“違約責(zé)任”是違犯合同義務(wù)的產(chǎn)物。同時，反映出立法者立法意圖對于違反合同義務(wù)這種行為的一種制裁，在于對違約方的違約責(zé)任的追究。以此構(gòu)建的合同責(zé)任體系為：將合同義務(wù)不履行劃分為各種違約形態(tài)，以違約形態(tài)為中心，為不同的違約形態(tài)設(shè)定不同的合同責(zé)任?！柏?zé)任”成為大陸法系定義合同責(zé)任物構(gòu)建合同體系的基點(diǎn)。

而英美法系沒有使用合同責(zé)任這一概念，與之相似的概念是“違約救濟(jì)”。依美國《統(tǒng)一商法典》第1021條第34項(xiàng)對“補(bǔ)救”的解釋，所謂“違約救濟(jì)”是指合同一方違約后，合同另一方（受損方）通過或不通過法院而取得求助的權(quán)利。可見，在英美法系，當(dāng)一方違約時，法院首先考慮的是從保護(hù)債權(quán)人（受損方）利益的角度出發(fā)，應(yīng)該賦予債權(quán)人哪些救濟(jì)的權(quán)利，這是和大陸從違約方考慮如何追究違約方違約責(zé)任是不同的。而且，這些救濟(jì)的權(quán)利不會因一方違反合同義務(wù)的內(nèi)容而受到影響。由此可見，英美法系更強(qiáng)調(diào)的是權(quán)利與責(zé)任的關(guān)系、權(quán)利與救濟(jì)的關(guān)系，從而構(gòu)建的責(zé)任體系是以“違約補(bǔ)救”為中心，違約形態(tài)只是對各種補(bǔ)救手段的行使起輔的設(shè)定條件和范圍的條件?？傊?，英美法系的合同責(zé)任體系的基點(diǎn)是債權(quán)人的救濟(jì)權(quán)利。

我國合同法采用“違約責(zé)任”這一概念，從上面的比較，筆者認(rèn)為用“違約救濟(jì)”來代替“合同責(zé)任”是比較合理的，主要原因有三：第一，如上述分析所述，大陸法系“合同責(zé)任”概念側(cè)重于對違約方的不定評價，法律制裁也是從違約方如何被追究來設(shè)定的。而我國合同法所采用的無過錯責(zé)任則說明了我國合同體系已了英美“違約救濟(jì)”中的思想，已從原來的側(cè)重于對違約行為的制裁向?qū)鶛?quán)人提供充分救濟(jì)轉(zhuǎn)變。用“違約救濟(jì)”更符合合同法的趨勢。第二，在大陸法系中，合同責(zé)任類型和它們的構(gòu)成要件都是法定的，債務(wù)人的違約行為必須符合現(xiàn)行法上的合同責(zé)任類型，并符合其規(guī)定的要件，否則債權(quán)人得不到救濟(jì)，這無形中限制了債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)。而“違約救濟(jì)”這一概念具有較強(qiáng)的包容性和開放性，不會出現(xiàn)因?yàn)楝F(xiàn)行法所確認(rèn)的合同責(zé)任類型而得不到救濟(jì)的情形，從而更好地保護(hù)了債權(quán)人的利益，適應(yīng)了復(fù)雜社會日益發(fā)展的需要。第三，目前大陸法系上某些明確規(guī)定的救濟(jì)措施，如合同解除等，學(xué)術(shù)界對些頗有爭議，若用“違約救濟(jì)”來替代“合同責(zé)任”，則能減少爭議的呼聲，達(dá)到統(tǒng)一，促進(jìn)交易游園和社會的繁榮。

（二 ）合同責(zé)任的性質(zhì)

合同責(zé)任的性質(zhì)這一問題，學(xué)術(shù)界、司法界素有爭議，主要有三種意見：一種意見認(rèn)為，合同責(zé)任是屬于補(bǔ)償性質(zhì)，在于補(bǔ)償債權(quán)人利益受損而為之救濟(jì)，即因受損方的違約行為而約債權(quán)人造成的實(shí)際損失，債權(quán)人因此而獲取的救濟(jì)。第二種意見認(rèn)為，合同責(zé)任是違約行為的一種法律制裁，具有懲罰性，懲罰金可高于受損方實(shí)際損失。這是從違約方角度來說，認(rèn)為責(zé)任本身就是一種制裁。第三種意見認(rèn)為，合同責(zé)任既具有補(bǔ)償性，又具有懲罰性，但以補(bǔ)償性為主。

筆者同意第三種意見，其理由如下：首先，從合同責(zé)任的立法目的看，是為了維護(hù)合同的嚴(yán)肅性和維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序。違約行為的發(fā)生一般都以一定程度的損害事實(shí)為顯形特征，這種損害是發(fā)生在違約方和守約方之間的，并且同違約方的違約行為有關(guān)聯(lián)。根據(jù)報應(yīng)學(xué)說，就必須找到守約方和違約方之間的利益沖突平衡點(diǎn)，給予守約方權(quán)利救濟(jì)，補(bǔ)償其損失。同時，給予違約方懲罰，以實(shí)現(xiàn)社會法的公平價值。

其次，從合同責(zé)任的內(nèi)在要求看，主要側(cè)重于賦予債權(quán)人利益的權(quán)利救濟(jì)，彌補(bǔ)其受到的損失。這種損失中應(yīng)該包括一些不能夠精確的部分，在某種意義上講，這一部分是帶有對違約方的懲罰性質(zhì)，而可計算的部分屬于補(bǔ)償性質(zhì)。

再次，從合同當(dāng)事人意思表示看，雙方訂立合同時，都希望從合同中獲得期待利益，并因此產(chǎn)生了依賴關(guān)系。基于這種原因，雙方自愿設(shè)定一些保證條款以促成合同實(shí)現(xiàn)，一旦發(fā)生違約行業(yè)，守約方將理所當(dāng)然取得補(bǔ)償損失的請求權(quán)利，而違約方則承擔(dān)處罰。這種當(dāng)事人之間權(quán)利的取得和義務(wù)的設(shè)定都基于雙方自愿，只要不違背法律規(guī)定，公抶良俗，法律是應(yīng)該支持的。

最后，從合同責(zé)任的社會效果來看，應(yīng)該支持其積極地有利于社會發(fā)展的方面。如果將合同責(zé)任只限于補(bǔ)償性，一旦發(fā)生糾紛訴至法院或仲裁機(jī)關(guān)，將必須花很多時間去弄清一些細(xì)小問題，或者查清的確很難查清的隱形損失，這樣將浪費(fèi)不必要的人力物力，對社會資源則無益是種浪費(fèi)，而且也加大了司法機(jī)關(guān)的工作負(fù)荷量。不如根據(jù)當(dāng)事人合同約定及時做出裁決，只有當(dāng)違約金過高或不合理的情況下，法院可予以變更，這樣有利于糾紛的解決，也可減少舉證、質(zhì)證的麻煩，符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。

（三） 合同責(zé)任的范圍

合同責(zé)任的范圍在學(xué)術(shù)上有不同的理解。一般認(rèn)為，合同責(zé)任是合同制度中的違約責(zé)任，這在《民法通則》第6章中也有完整的體現(xiàn)。在這一章中，立法者只規(guī)定了兩種責(zé)任形式，即民事侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任，這難免對人們的思維形成一種誤導(dǎo)。目前，這種分法已在司法實(shí)踐和理論研究中被證明有其不妥當(dāng)之處。

造成合同責(zé)任范圍界定不同的主要原因在于合同概念理解的不同。目前存在如下幾種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，合同概念只包括有效合同。無效合同其本身不具有合法性，是不屬于合同范疇的，因此只產(chǎn)生從合同有效之時到合同履行完畢這一段的責(zé)任范圍，即違約責(zé)任。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：合同不僅包括有效合同，還包括無效合同。這種觀點(diǎn)把合同時限延伸到合同生效前成立后，無益是大的進(jìn)步。而有的學(xué)者認(rèn)為：合同概念不僅包括有效合同，而且應(yīng)該包括無效合同，此外，還應(yīng)當(dāng)包括負(fù)責(zé)的締結(jié)階段，以及合同消滅之后的后契階段。這樣，就將整個締結(jié)、成立、生效、履行以及后契約義務(wù)的履行階段都包括在內(nèi)了。

本人贊同最后一種看法，主要理由為：合同始終是在誠實(shí)信用原則上建立的從人們開始訂立合同而發(fā)出要約之日起，雙方便產(chǎn)生了相互依賴關(guān)系，認(rèn)為對方會真實(shí)地進(jìn)行意思表示，誠懇的進(jìn)行合同磋商，會信守自己的要約和承諾，會履行自己在合同中約定的義務(wù)。在合同訂立之日起，基于誠信原則履行合同義務(wù)，而合同生效后則當(dāng)然履行合同約定中的義務(wù)，合同履行完畢后，也基于誠信原則，當(dāng)事人之間還負(fù)有后契約義務(wù)，比如在一定時期內(nèi)的免費(fèi)保修義務(wù)等。因此，可以說從合同締約之日起到履行完畢都應(yīng)該屬于合同范疇。

基于以上認(rèn)識，合同責(zé)任范圍應(yīng)該包括：締約過失責(zé)任，預(yù)期違約責(zé)任、違約責(zé)任后契約責(zé)任這四種形態(tài)。

第二章 合同責(zé)任責(zé)任種類

（一） 締約過失責(zé)任

（1）締約過失責(zé)任的定義

第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，締約責(zé)任是種“未盡到注意”所產(chǎn)生的責(zé)任。這是王澤鑒先生基于產(chǎn)生締約責(zé)任的原因而提出的理論。這種觀點(diǎn)和第三種觀點(diǎn)犯同樣錯誤，以點(diǎn)蓋面，將締約責(zé)任的內(nèi)涵大大縮小了。

由以上分析可以看出，四種觀點(diǎn)均不從同角度來闡述締約責(zé)任，但都或多或少欠周全。在目前這個瞬息萬變的合同社會里，一種定義必須具有廣泛的包容性和無限的擴(kuò)展力，這樣才不至于被新情況弄得措手不及。因此，筆者認(rèn)為，締約責(zé)任就是指在合同未生效的締約階段，合同一方當(dāng)事人違反基于誠信原則所產(chǎn)生的先合同義務(wù)，給另一方當(dāng)事人造成損失所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

（2）締約過失責(zé)任

締約過失責(zé)任的產(chǎn)生和合同成立有密切聯(lián)系，因?yàn)楹贤闪?biāo)志著締約責(zé)任的開始。從本質(zhì)上講，合同成立屬于意思表示范疇，只要達(dá)成合意就可以說明合同存在。它不像合同生效那樣明顯增加了法律干預(yù)成份，把當(dāng)事人意志上升為法律強(qiáng)制意志。但也并不是說合同成立沒一點(diǎn)拘束力。只要雙方當(dāng)事人達(dá)成合意就受拘束力，這種拘束力來源于各方的意思表示，要約人做出要約，既給自己設(shè)定了權(quán)利，也設(shè)定了義務(wù)。同樣，承諾人也受承諾的約束?？傊?，一旦形成含意，則發(fā)生合同成立的效力，各方都受共同意志的拘束，履行自己同意接受的義務(wù)，如果不履行該義務(wù)，則承擔(dān)締約過失責(zé)任。

基于誠信原則，當(dāng)事人應(yīng)該負(fù)有的先合同義務(wù)有互相協(xié)助、通知情況、照顧對方、保護(hù)雙方，誠實(shí)信用等義務(wù)，任何一方違反其中之一，即應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。具體來講，構(gòu)成締約過失責(zé)任須具備以下幾個要件：

1、雙方當(dāng)事人意思表示瑕疵。這種意思表示瑕疵是發(fā)生在要約與承諾中的意思表示瑕疵，而不是其他的意思表示瑕疵。