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效益審計論文范文第1篇

[關(guān)鍵詞]經(jīng)濟(jì)性效率性效果性

關(guān)于效益審計的概念，世界不同國家有不同定義，但從各國績效審計的基本內(nèi)容來看,都無一例外的以三E——經(jīng)濟(jì)性（economy）、效率性(efficiency)、效果性(effectiveness)作為經(jīng)濟(jì)效益審計的基本內(nèi)容。但目前，國內(nèi)外審計界對3E概念，3E之間的關(guān)系，無一例外的未做出規(guī)范化的解釋。本文擬在分析經(jīng)濟(jì)效率效益概念的內(nèi)涵基礎(chǔ)上，辨明“3E”的內(nèi)涵和外延，以加強(qiáng)對概念的理解，更好的為實踐服務(wù)。

一、經(jīng)濟(jì)性

1.關(guān)于經(jīng)濟(jì)性研究綜述

經(jīng)濟(jì)(economy）在中文語義學(xué)中認(rèn)為:(1)經(jīng)濟(jì)學(xué)上指社會物質(zhì)生產(chǎn)和再生產(chǎn)的活動;(2)對國民經(jīng)濟(jì)有利或有害的;(3)個人生活用度;(4)用較少的人力、物力、時間獲得較大的成果;(5)《書》治理國家(《現(xiàn)代漢語詞典》，商務(wù)印書館）。經(jīng)濟(jì)通常是指經(jīng)濟(jì)活動的節(jié)約程度，即取得某一勞動成果而減少的資源消耗量。其表現(xiàn)形式，既可以用絕對數(shù)來表示，也可以用相對數(shù)來表示。

2.對經(jīng)濟(jì)性的再思考

經(jīng)濟(jì)，又稱節(jié)約，即我們要避免資源使用無度造成浪費。浪費無疑是管理者的失敗，在資源短缺有限的今天是不被允許的。強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)，就是強(qiáng)調(diào)最大限度的利用資源，發(fā)揮資源的全部潛能，包括人力、財力、物力的。在不經(jīng)濟(jì)的條件下實現(xiàn)了效率性和效果性，必然有需要改進(jìn)節(jié)約的地方，審計人員不會給出高的審計評價；只有在經(jīng)濟(jì)的前提下實現(xiàn)效果性，才是可取的。如何妥善利用資源以服務(wù)于目標(biāo)，無疑是一個大課題。

二、效率性

1.關(guān)于效率性研究綜述

效率(efficiency)，在中文語義學(xué)的含義有兩個：(1)機(jī)械、電器等工作時，有用功在總功中所占的百分比；(2)單位時間內(nèi)完成的工作量（中國社會科學(xué)院語言研究所詞典編輯室，2002）。效率通常是指經(jīng)濟(jì)活動中所消耗的社會資源與所獲得的勞動成果的比率，通常用相對數(shù)表示。從效率這一角度來考慮，提高經(jīng)濟(jì)效益的有效方法，就需要合理配置社會資源，提高社會資源的利用的程度。

2.對效率性的再思考

效率是指投入與產(chǎn)出的比例。其中投入包括多種：時間、勞動量、實物量和價值量。相應(yīng)的產(chǎn)出包括：產(chǎn)品、產(chǎn)量、收入、利潤等。但在實踐中需要注意，產(chǎn)出不一定是正的產(chǎn)出，有可能是負(fù)的產(chǎn)出，必須找準(zhǔn)零點，不可以以負(fù)產(chǎn)出的絕對值作為效率計算公式的分子。在此理解下，效率性可以作為經(jīng)濟(jì)性與效果性的連接橋梁，是在既定投入下通過良好的運營與過程控制，實現(xiàn)效果性的必由之路。

三、效果性

1.關(guān)于效果性研究綜述

效果(effectiveness)，在中文語義學(xué)中認(rèn)為：(1)指事物或行動、動作產(chǎn)生的有效結(jié)果；(2)倫理學(xué)范疇。指人的道德行為的后果。與“動機(jī)”相對；(3)戲劇、電影中配合劇情造出的各種聲響以及某些自然現(xiàn)象（商務(wù)印書館辭書研究中心，2001）。效果是指經(jīng)濟(jì)活動所產(chǎn)生的有用結(jié)果或成果。效果指標(biāo)主要反映經(jīng)濟(jì)活動有效性，即經(jīng)濟(jì)活動的結(jié)果是否為社會所承認(rèn)。經(jīng)濟(jì)活動結(jié)果的有效性大，效果就好，經(jīng)濟(jì)效益就高；反之經(jīng)濟(jì)活動結(jié)果有效性小，甚至產(chǎn)生負(fù)效果，經(jīng)濟(jì)效益就差。

2.對效果性的再思考

效果其實就是結(jié)果，有正向與負(fù)向之分，在取得壞的結(jié)果時，在經(jīng)濟(jì)學(xué)與管理學(xué)中往往稱之是沒有結(jié)果，這是不科學(xué)的?！罢蚪Y(jié)果”是指好的結(jié)果，一般是人們預(yù)期想要取得的結(jié)果，大多指“符合規(guī)律”，“好的結(jié)果”；而“負(fù)向結(jié)果”則相反。所以效果是一個中性的概念，在實踐中應(yīng)該區(qū)分好的結(jié)果與壞的結(jié)果，以有助于做出審計結(jié)論。在很多情況下，只有綜合考慮多樣標(biāo)準(zhǔn)才能對效益做出評價，因為在這一點上幾乎沒有單一的標(biāo)準(zhǔn)。審計師對效果性進(jìn)行評價時，除了清晰可量化的數(shù)據(jù)外，還要處理的是軟標(biāo)準(zhǔn)。在量化的審計標(biāo)準(zhǔn)中加入非量化的審計標(biāo)準(zhǔn)，對于在短時間內(nèi)無法對其效果性做出準(zhǔn)確衡量的審計對象而言，無疑具有現(xiàn)實意義。四、效益審計（PerformanceAuditing）的再思考

1.各國效益審計的定義

英國國家審計署(NAO)對效益審計的英文表達(dá)是ValueforMoneyAudit,是對一個組織經(jīng)營活動的效率性、效果性和經(jīng)濟(jì)性所進(jìn)行的一項獨立的評價活動。美國會計署(GAO)1994年將效益審計定義為，關(guān)于政府組織、規(guī)劃（programs）和活動的“3E”方面的審計，包括經(jīng)濟(jì)、效率、和規(guī)劃審計（programaudit）。在這個定義中，規(guī)劃審計被進(jìn)一步描述為涉及效果方面，是否達(dá)到了預(yù)期的目的，以及是否遵循了相關(guān)法規(guī)。德國將效益審計定義為“主要系指對行政運作（AdministrativeOperations）之經(jīng)濟(jì)（economy）、效率（efficiency）、以及效益（effectiveness）進(jìn)行審計”。

由此可見，各國對于效益審計的定義不盡相同，但各國對它的理解的主要方面卻驚人的一致幾乎都圍繞著3E展開。

3.用3E定義效益審計的優(yōu)勢

用經(jīng)濟(jì)性、效率性、效果性定義效益審計有助于分別處理，明確三者各自的衡量指標(biāo)，各個關(guān)注，分別審計。用經(jīng)濟(jì)性、效率性、效果性定義效益審計有利于關(guān)注三者之間的聯(lián)系，避免顧此失彼，影響效益審計結(jié)果。

審計人員在績效審計工作中，要對項目狀況進(jìn)行客觀的績效評價，不能片面地、孤立地分析其中一個要素，而是要從經(jīng)濟(jì)性、效率性和效果性三者之間的相互聯(lián)系中進(jìn)行綜合分析。

五、結(jié)論

理論的研究是為了更好的指導(dǎo)實踐，為實踐服務(wù)，堅持理論與實踐的統(tǒng)一，加強(qiáng)理論研究才能夠更好的推動實踐向前發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]邢俊芳陳華鄒傳華:最新國外績效審計[M].北京:中國審計出社,2001

效益審計論文范文第2篇

[關(guān)鍵詞]公共工程；跟蹤審計；效益性；特征

公共工程跟蹤審計是將公共工程全過程劃分為若干階段，由審計人員跟隨審計項目的進(jìn)程不斷地對工程的經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行審計，及時反饋審計情況，促進(jìn)改進(jìn)工作。在這里，“跟蹤”是指一種審計方式。筆者認(rèn)為，公共工程跟蹤審計是一種能夠有效容納效益審計內(nèi)容的審計方式。

一、公共工程跟蹤審計的審計時間和職能具有效益性特征

公共工程跟蹤審計主要包括以下審計程序，這些審計程序普遍體現(xiàn)了事前、事中審計和現(xiàn)場審計的特點，體現(xiàn)了審計的建設(shè)性職能，與公共工程事后竣工決算審計相比，具有明顯的效益審計特征：

（一）確定項目計劃。開展公共工程跟蹤審計，確定項目計劃依據(jù)的是所在地區(qū)國家公共工程年度投資計劃。在公共工程立項時就將其納入審計視野。上年度已列入計劃，建設(shè)期及跟蹤審計期跨年度的項目，作為“續(xù)審”項目，一并列入當(dāng)年跟蹤審計項目計劃，而不是根據(jù)即將竣工的公共工程來確定審計計劃。在審計計劃確定上具有明顯的超前性，是為了充分發(fā)揮審計建設(shè)性職能作用的合理安排。

（二）編制審計方案。在公共工程跟蹤審計模式下，審計實施方案是依據(jù)對公共工程開工前情況及資料掌握情況制訂的。這些資料包括：公共工程的基本情況、可行性報告、概（預(yù)）算文件、年度預(yù)算安排情況、建設(shè)資金籌措計劃、有關(guān)工程核算管理制度等；審計方案的內(nèi)容主要在于如何發(fā)現(xiàn)工程運行中的增收節(jié)支途徑。與根據(jù)公共工程竣工結(jié)算資料、以查問題為主的審計實施方案有明顯的差別。

（三）實施審計。在跟蹤審計模式下，審計組的操作方式如下：審計組在項目施工現(xiàn)場設(shè)立辦公室，定期參加被審計單位組織的工程例會以及與項目有關(guān)的方案認(rèn)證、設(shè)計變更等會議；審計組成員不定期深入到施工現(xiàn)場，掌握工程的進(jìn)程、變化情況；對設(shè)計施工方案的合理性進(jìn)行評價；對隱蔽工程進(jìn)行必要的抽查（隨時做到心中有數(shù)）；對變更工程、額外工程以及有關(guān)材料設(shè)備采購進(jìn)行審核把關(guān)；對涉及付款的已完工工程量及拆遷工作等進(jìn)行定期審計，把可以提前審計的事項盡可能地安排在平時審?fù)?。與此同時審計人員跟隨著工程進(jìn)度，隨時收集測量、變更、簽證等資料，及時對工程的量、價、費進(jìn)行審核取證。做到項目竣工，審計基本結(jié)束，歸檔基本到位。另外，每次審計都安排對上次審計處理意見落實情況的后續(xù)檢查。這些都體現(xiàn)出了履行建設(shè)性職能的特征。

在竣工決算審計模式下，審計組總的是在項目竣工后，坐在“家”里審計被審計單位報送來的竣工決算資料，因而無法發(fā)現(xiàn)許多只有在現(xiàn)場跟蹤審計才能發(fā)現(xiàn)的問題（尤其是效益問題），也無法取得只有現(xiàn)場審計才能取得的成效（尤其是效益性方面的成效）。

（四）審計處理。在跟蹤審計模式下，審計處理是按照“跟蹤審計、分期報告、迅速反饋、及時糾正”的原則進(jìn)行的。即針對發(fā)現(xiàn)的問題（主要是效益性問題，也包括合規(guī)性問題），及時（定期或不定期）提出意見和建議，出具書面的分期報告和終結(jié)報告，促進(jìn)問題的及時糾正，具有顯著的建設(shè)性特點。

對分期進(jìn)行的工程項目造價審計，在每次審計結(jié)束后還需及時出具《工程項目造價審定書》，告知核減（增）金額及審定金額。在最后一次審計結(jié)束后出具《公共工程審計結(jié)果匯總表》，告知總共核減（增）金額及審定金額，交被審計單位，據(jù)以調(diào)整工程結(jié)算，并與建設(shè)單位結(jié)算資金往來。

審計報告采用詳式報告形式，內(nèi)容包括一般審計概況、審計發(fā)現(xiàn)的情況和問題，審計確定的工程造價和投資總額，審計意見和建議等。在跟蹤審計模式下，有關(guān)審計核減的工程款一般都在平時經(jīng)協(xié)商后得到了處理，即在分期支付工程款時已作了扣減。因此一般不需要再制發(fā)審計決定。這些做法都具有顯著的效益審計特征，與事后竣工決算審計時采用制發(fā)審計決定進(jìn)行強(qiáng)制性處理的做法明顯不同。

二、公共工程跟蹤審計的審計目的、成果、依據(jù)及方法具有效益審計特征

（一）審計目的。公共工程跟蹤審計是以效益為目的的審計，與公共工程事后竣工決算審計相比有明顯的效益性特征。公共工程事后竣工決算審計只能對公共工程的效益性作出評價、鑒定，起點亡羊補(bǔ)牢的作用，而不能真正實現(xiàn)促進(jìn)提高經(jīng)濟(jì)效益的目標(biāo)。只有在跟蹤審計模式下，才能及時發(fā)現(xiàn)項目建設(shè)中存在的問題（有的只是苗頭性問題），及時加以糾正，防微杜漸，真正起到促進(jìn)提高經(jīng)濟(jì)效益的作用。

（二）審計成果及依據(jù)。公共工程事后竣工決算審計的主要成果是“核減額”，使用的審計依據(jù)主要是有關(guān)規(guī)范性條文。公共工程跟蹤審計的成果除了“核減額”外，還有許多增加效益的成果，審計建議主要是涉及改進(jìn)工程設(shè)計、施工、管理等方面的，屬于財務(wù)方面的很少。建議的內(nèi)容主要是如何健全管理、堵塞支出漏洞、提高效益方面的，而不是財務(wù)收支合規(guī)合法性方面的。與此相適應(yīng)，其使用的審計依據(jù)除了有關(guān)規(guī)范性條文外，還有許多與評價經(jīng)濟(jì)效益相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)，包括根據(jù)項目特點臨時確定的標(biāo)準(zhǔn)。例如：百分比，定額、預(yù)算、計劃，經(jīng)濟(jì)指標(biāo)（包括行業(yè)平均指標(biāo)，全國、各行業(yè)、本企業(yè)先進(jìn)指標(biāo)），盈虧平衡點，平均利息率，市場公允價格等。這些與評價經(jīng)濟(jì)效益相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)，大多缺乏強(qiáng)制性，有的還要與被審計單位或有關(guān)部門共同協(xié)商確定，與規(guī)范性條文有很大的區(qū)別，體現(xiàn)了鮮明的效益審計特征。

（三）審計方法。開展公共工程跟蹤審計，在運用審計方法時有著不同于合法性審計的特點。在運用常規(guī)審計方法時，除了要使用檢查、盤點、查詢等方法外，還要經(jīng)常使用分析性復(fù)合、觀察、利用其他人工作等方法。尤其是觀察法得到了有效的利用，而這在合法性審計中一般是用不上的。除此之外，還要運用與審計內(nèi)容、目標(biāo)相關(guān)的其他審計方法，包括：（1）價格確定方法，主要用于對建筑項目的材料、設(shè)備采購價格合理性、有效性的審計。具體有詢價、提供證據(jù)、限價、測算等方法。（2）項目評估方法，包括財務(wù)評價法和國民經(jīng)濟(jì)評價法。財務(wù)評價法又包括年財務(wù)凈收入、單位工程年支出、凈現(xiàn)值和內(nèi)含報酬率等。（3）經(jīng)濟(jì)預(yù)測方法，用于對公共工程效益預(yù)測數(shù)據(jù)復(fù)算、驗證等。

三、公共工程跟蹤審計的各項審計內(nèi)容具有效益性特征

（一）與經(jīng)濟(jì)性相關(guān)

公共工程的經(jīng)濟(jì)性審計包括節(jié)約（減少）工程成本和控制工程質(zhì)量兩個方面，其中主要是節(jié)約工程成本。

跟蹤審計中的絕大多數(shù)審計內(nèi)容都與減少工程成本和提高工程質(zhì)量有關(guān)。包括：（1）公共工程審批程序?qū)徲嫛Ｔ擁棇徲嬁煞乐埂叭叀惫こ躺像R，促進(jìn)減少損失浪費和工程成本；有助于控制決策過程中的問題，提高工程質(zhì)量。（2）項目可行性研究報告審計。該項審計直接關(guān)系到工程項目的成本效益；有助于促進(jìn)提高公共工程的技術(shù)可行性。（3）設(shè)計概算審計。該項審計直接關(guān)系到工程造價、總投資的控制；有助于促進(jìn)合理選用材料、設(shè)備，提高項目質(zhì)量。（4）初步設(shè)計、施工圖設(shè)計審計。該項審計關(guān)系到建筑物的經(jīng)濟(jì)合理性，影響到清單計價和工程成本的確定，有助于促進(jìn)在設(shè)計環(huán)節(jié)把好質(zhì)量關(guān)。（5）拆遷審計。該項審計直接影響工程的拆遷成本。（6）工程招標(biāo)投標(biāo)審計。該項審計直接影響工程造價的確定，有助于通過選擇條件優(yōu)越的競爭者承建工程，達(dá)到提高質(zhì)量的目的。（7）工程量清單編制審計。該項審計關(guān)系到工程量清單確定的準(zhǔn)確性，進(jìn)而影響工程造價的確定，有助于防止工程量清單出現(xiàn)錯項、漏項以至影響到工程質(zhì)量。（8）前期財務(wù)審計。該項審計直接影響前期工程成本。（9）內(nèi)部控制制度審計。該項審計有利于促進(jìn)設(shè)計、建設(shè)、施工、監(jiān)理等單位通過加強(qiáng)內(nèi)部控制來控制成本、防止損失浪費，提高工程質(zhì)量。（10）工程量清單執(zhí)行情況審計。該項審計有助于嚴(yán)格執(zhí)行工程量清單的規(guī)定，促進(jìn)控制工程成本；該項審計包括了對工程質(zhì)量的審計內(nèi)容，也有利于促進(jìn)提高工程質(zhì)量。（11）工程物資采購審計。該項審計有利于直接控制物資采購成本，防止購入低質(zhì)、劣質(zhì)材料及設(shè)備以至影響到工程質(zhì)量。（12）物資核算、管理審計。該項審計有助于控制物資成本，防止物資“跑冒滴漏”。（13）待攤投資審計。該項審計有助于直接控制投資成本。（14）基建收入審計。該項審計有助于防止公共工程收益流失。（15）監(jiān)理履職情況審計。該項審計有助于通過監(jiān)督監(jiān)理職責(zé)的行使來控制工程成本，控制工程質(zhì)量。（16）公共工程（分期）投資支出審計。該項審計可以直接控制投資支出。（17）概算執(zhí)行情況審計。該項審計可以直接控制投資支出；該項審計包括了對設(shè)計變更、調(diào)整合理性的審計，也有助于防止因設(shè)計變更、調(diào)整的盲目性而影響工程質(zhì)量。（18）工程量清單決算審計。該項審計有助于控制總造價。（19）結(jié)余資金、尾工工程和交付資產(chǎn)審計。該項審計有助于控制造價，防止資產(chǎn)流失；也有助于控制交付資產(chǎn)的質(zhì)量。（20）公共工程總投資審計。該項審計有助于控制公共工程總投資。

（二）與效率性相關(guān)

上述與減少工程成本有關(guān)的審計內(nèi)容中，有許多項目也與提高效率性相關(guān)，包括：（1）公共工程審批程序?qū)徲?，有助于減少決策過程中的失誤，促進(jìn)提高效率。（2）項目可行性研究報告審計，有助于促進(jìn)提高項目經(jīng)濟(jì)上的合理性。（3）設(shè)計概算審計，有助于促進(jìn)合理選用材料、設(shè)備，提高資金使用效率。（4）初步設(shè)計和施工圖設(shè)計審計，有助于促進(jìn)在設(shè)計環(huán)節(jié)將建筑設(shè)計技術(shù)與控制投資有效結(jié)合，提高效率。（6）工程招標(biāo)投標(biāo)審計，旨在通過選擇條件優(yōu)越的競爭者承建工程，來促進(jìn)提高效率。（7）工程量清單編制審計，可以防止清單出現(xiàn)錯項、漏項，避免工程爭議、減少索賠損失。（9）內(nèi)部控制制度審計，有利于促進(jìn)設(shè)計、建設(shè)、施工、監(jiān)理等單位通過加強(qiáng)內(nèi)部控制來控制成本、質(zhì)量，提高效率。（10）工程量清單執(zhí)行情況審計，有助于通過對工程量清單內(nèi)、外工程結(jié)算、措施費、索賠事項的審計，促進(jìn)提高工程效率。（11）工程物資采購審計，可以促進(jìn)采購到質(zhì)優(yōu)價廉的材料、設(shè)備，從而提高采購效率。（15）監(jiān)理履職情況審計，旨在通過監(jiān)理職責(zé)的行使來控制投資支出。

（三）與效果性相關(guān)

上述與減少工程成本相關(guān)的審計內(nèi)容，有些項目同樣與效果性相關(guān)，包括：（1）公共工程審批程序?qū)徲嫞欣诠补こ虥Q策、立項的科學(xué)、有效，從根本上防止項目失敗。（2）項目可行性研究報告審計，有利于促進(jìn)公共工程的經(jīng)濟(jì)合理性和技術(shù)可行性，防止立項失誤。（3）設(shè)計概算審計，包括概算編制審計和概算執(zhí)行審計，涉及到公共工程效果依據(jù)的確定和考核評價。（4）初步設(shè)計和施工圖設(shè)計審計，有利于促進(jìn)將工程質(zhì)量、建設(shè)周期、投資控制和經(jīng)濟(jì)效果有機(jī)結(jié)合，防止立項失誤。（6）工程招標(biāo)投標(biāo)審計，旨在通過選擇條件優(yōu)越的競爭者來承建工程，從根本上防止出現(xiàn)“豆腐渣”以及其他失敗工程的情況。（9）內(nèi)部控制制度審計，有利于促進(jìn)設(shè)計、建設(shè)、施工、監(jiān)理等單位從制度上加強(qiáng)質(zhì)量控制，防止出現(xiàn)“豆腐渣”工程。（10）工程量清單執(zhí)行情況審計，包括對工程質(zhì)量的審計，有利于防止“豆腐渣”工程。（11）工程物資采購審計，能夠避免購入低質(zhì)、劣質(zhì)材料、設(shè)備，防止“豆腐渣”工程。（15）監(jiān)理履職情況審計，旨在通過監(jiān)理職責(zé)的行使來控制質(zhì)量，防止“豆腐渣”工程。

另外，公共工程跟蹤審計中的環(huán)境審計、宏觀事項審計，均直接關(guān)系到公共工程的效果問題。項目搞好了但破壞了環(huán)境或者項目本身不錯但影響了宏觀效益都是影響項目效果的問題。公共工程跟蹤審計中的公共工程投資效果審計，則是直接對公共工程效果進(jìn)行的考核和評價，自然與效果性更加密切相關(guān)。

以上是為了行文的方便，就公共工程跟蹤審計與效益性的三個重要方面即經(jīng)濟(jì)性、效率性、效果性的關(guān)系所作的闡述。實際上公共工程跟蹤審計的各項內(nèi)容對公共工程的效益性影響大都是全方位的、綜合性的，對此應(yīng)有清晰的認(rèn)識。

[參考文獻(xiàn)]

[1]徐政旦，等。審計研究前沿[M].上海：上海財經(jīng)大學(xué)出版社，2002.

效益審計論文范文第3篇

隨著醫(yī)療體制改革的推進(jìn)，公立醫(yī)院在社會效益為首位的前提下，兼顧經(jīng)濟(jì)效益，成本管理工作正由經(jīng)驗型、粗放型向科學(xué)型和質(zhì)量效益型轉(zhuǎn)變。醫(yī)療設(shè)備特別是高精端的大型醫(yī)療設(shè)備，其產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益、社會效益、管理效益在醫(yī)院成本核算管理、設(shè)備管理工作中日益突出。而目前公立醫(yī)院大型醫(yī)療設(shè)備購置及管理存在著以下問題：

（1）購置缺乏計劃性，論證不充分。

一些醫(yī)院對大型醫(yī)療設(shè)備的購置缺乏計劃性，為了及時使用預(yù)算的財政資金，盲目購置設(shè)備。醫(yī)院購置大型醫(yī)療設(shè)備前缺乏科學(xué)、系統(tǒng)的可行性論證，會出現(xiàn)設(shè)備到貨后因使用條件不符合而導(dǎo)致無法及時安裝使用的現(xiàn)象，造成財政資金的浪費。

（2）輕管理，成本核算沒有細(xì)化到單臺大型醫(yī)療設(shè)備。

目前，很多醫(yī)院不同程度地開展了成本核算工作，但規(guī)范程度不一，并沒有細(xì)化到單臺大型醫(yī)療設(shè)備，不能全面、準(zhǔn)確的反映每臺設(shè)備的實際成本，也就很難考核和控制成本支出。

（3）總體使用效率不高，利用不足和利用過度現(xiàn)象并存。

現(xiàn)階段大型醫(yī)用設(shè)備使用效率低下，從調(diào)查數(shù)據(jù)來看，不同設(shè)備能力利用率各省市有所不同，以MRI為例，能力利用率相對較低，平均為40%左右，能力利用率最大和最小的省之間相差40%。

（4）誘導(dǎo)需求、濫用檢查以及不考慮設(shè)備檢查之間的可替代性等。

醫(yī)務(wù)人員出于準(zhǔn)確判斷病位及病情或避免醫(yī)患糾紛等不同的目的，開具大量甚至重復(fù)的檢查單據(jù)，增加了病人的醫(yī)療負(fù)擔(dān)。

2案例研究

A醫(yī)院是醫(yī)療、教學(xué)、科研和預(yù)防為一體的三級甲等醫(yī)院。醫(yī)院設(shè)有近40個專業(yè)醫(yī)療科室、12個醫(yī)技科室、20多個管理及職能處室。編制床位1500多張，年平均開放床位1800多張，年平均在職職工人數(shù)計3858人，年診療人次為360.58萬人次。該院大型醫(yī)療設(shè)備的績效審計工作，從開始探索到得到院領(lǐng)導(dǎo)的認(rèn)可與支持，到不斷完善，已有約4~5年的時間，其實際管理經(jīng)驗值得我們學(xué)習(xí)。A院大型醫(yī)療設(shè)備的績效審計分為經(jīng)濟(jì)效益和社會效益兩個方面。經(jīng)濟(jì)指標(biāo)采用包括凈現(xiàn)值、投資回收期、投資報酬率，在這些指標(biāo)的獲取過程中需采集以下數(shù)據(jù)：設(shè)備價格、設(shè)備使用情況、收費標(biāo)準(zhǔn)及年工作量、醫(yī)療消耗、年收入、人員工資及其他人員成本、水電費、設(shè)備維修、房屋占用、其他耗費，也包括效率指標(biāo)如使用率和效果性指標(biāo)如陽性率。社會效益部分目前主要采取各設(shè)備使用科室主任的語言描述，包括病位及病情確定更加準(zhǔn)確等。A院大型醫(yī)療設(shè)備的審計工作還具有事前干預(yù)的特點，在設(shè)備采購預(yù)算編制時也有審計人員參加。審計制度中明確規(guī)定大型醫(yī)療設(shè)備購買前需經(jīng)過審計，這一制度性保障推動了購買前審計工作的開展。購買后對政府資金購買的設(shè)備，采購過程資金的使用情況也進(jìn)行全面審計，主要包括對科室申請、職能部門審核、設(shè)備論證、審批、招標(biāo)、合同、付款、驗收、領(lǐng)用及使用情況的審計。在設(shè)備使用2～3年后進(jìn)行購置后的績效審計，為保證計算數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性，還會參考購買前科室提供的相關(guān)數(shù)據(jù)。各設(shè)備消耗的水電費、實際占用面積及所占人工等都會實地考核，如有的檢查設(shè)備除了醫(yī)生還有打字員，有的醫(yī)生會負(fù)責(zé)幾臺設(shè)備，那么根據(jù)平均每臺機(jī)器的工作時間及醫(yī)生的平均工資來計算單臺設(shè)備該醫(yī)生的工資成本，也要調(diào)取打字員的工資水平，二者加起來才是該臺設(shè)備的工資成本。上述績效審計流程是A醫(yī)院通過與各科室及領(lǐng)導(dǎo)逐步溝通完善后形成的，各科室能夠積極配合審計部門的工作，說明他們對這套流程比較認(rèn)可，有很強(qiáng)的可行性及參考價值。審計最終查看該設(shè)備的工作量的預(yù)測及實際情況、效益指標(biāo)實現(xiàn)情況即多長時間能收回成本、陽性率、社會效益等寫入審計報告中，提交給院領(lǐng)導(dǎo)、審批、使用等各個環(huán)節(jié)存在的問題，以便改進(jìn)。

3經(jīng)驗總結(jié)

效益審計論文范文第4篇

內(nèi)容提要: 本條規(guī)定了批準(zhǔn)（登記）生效合同“成立后生效前”的“申請”義務(wù)以及違反該義務(wù)所生的責(zé)任，可作為請求權(quán)核心規(guī)范，與其他條文一起完成請求權(quán)規(guī)范鏈條，為此應(yīng)在體系之中，按民法規(guī)范“要件—效果”的理念予以構(gòu)造。在法教義學(xué)體系上，應(yīng)重新審視本條與預(yù)約、條件、同意（追認(rèn)）及違反強(qiáng)制性規(guī)定的關(guān)系。在適用范圍上，一要注意基礎(chǔ)行為與履行行為的區(qū)分，二要注意基礎(chǔ)行為自身與前置行為的區(qū)分。在申請義務(wù)上，應(yīng)作擴(kuò)張解釋，并靈活把握其主體及屬性。在效果上，應(yīng)綜合考量批準(zhǔn)要求之法規(guī)目的、信賴保護(hù)、機(jī)會損失等各種因素，妥當(dāng)選擇實際履行和損害賠償?shù)染葷?jì)方式，厘定復(fù)雜的規(guī)范層次。尤須避免（違約責(zé)任進(jìn)路下）締約強(qiáng)制過于猛烈的影響。

引言：一道法教義學(xué)難題

《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國合同法＞若干問題的解釋（二）》（下文簡稱“《解釋（二）》”）第8條規(guī)定了批準(zhǔn)或登記生效合同下申請義務(wù)以及違反該義務(wù)所生的責(zé)任。這是繼《合同法》第44條第2款和對該款作出解釋的《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國合同法＞若干問題的解釋（一）》（下文簡稱“《解釋（一）》”）第9條之后，[1]對批準(zhǔn)（登記）生效合同制度的進(jìn)一步完善。[2]

《解釋（二）》第8條（下文時或徑稱“本條”）選取的“合同成立后生效前”是個微妙的區(qū)間。合同成立、生效二分的做法源自德國法，后為日本及我國所取法。就此二分有否實益，晚近頗多爭議。[3]本條為觀察這一二分格局提供了難得的樣本，它足可顯示，至少在批準(zhǔn)生效合同上，二分無論有否實益都已是給定的事實。在直觀的層面上，二分做法使合同作為“生命歷程”被劃為三段：成立前、成立后生效前、生效后。成立前以保護(hù)締約自由為主，符合特別要件時始有締約過失責(zé)任發(fā)生；生效后則恒以“有約必守”為優(yōu)先，一旦違反即生違約責(zé)任，僅在消費者撤銷權(quán)、試用買賣選擇權(quán)（《合同法》第171條）等極為罕見的情形下存在例外。其中前者（即成立前締約階段）的法律關(guān)系較為復(fù)雜，直接體現(xiàn)在：何時發(fā)生締約過失責(zé)任、責(zé)任發(fā)生后究竟賠償?shù)胶蔚确秶然締栴}都莫衷一是。而本條選取的合同成立后生效前這一區(qū)間，涉及的問題更加復(fù)雜。

首先在責(zé)任構(gòu)成上更加復(fù)雜。此時合同雖仍處于效力未定階段，但又具備了在先效力，可依誠實信用原則解釋出大量“法定的”義務(wù)關(guān)系。此外當(dāng)事人自己的約定，除了那些須待批準(zhǔn)的以外，也可能已是有效的“意定”義務(wù)的來源，義務(wù)來源如此多樣，責(zé)任構(gòu)成自然復(fù)雜。其次，在責(zé)任范圍的確定上也較為復(fù)雜。本條援引締約過失，在比較法例上既有支持也有反對，[4]從《合同法》第42條的文義看似勉強(qiáng)可行。[5]但是本條所給出的救濟(jì)方式如“判決相對人自己辦理”似非締約過失責(zé)任所可囊括，它對于損害賠償有何影響亦為“信賴?yán)妗闭f所不能回答。

不過這還很難說就是《解釋（二）》第8條的“短處”，因為即便是在德國法上，[6]理論通說、判例和權(quán)威學(xué)者的個人意見也出入極大。比如弗盧梅就此問題批評德國的理論和判例說：

按照理論和判例，一般來說，如果合同當(dāng)事人阻礙了批準(zhǔn)或者沒有為批準(zhǔn)的做出盡到努力，僅發(fā)生基于締約過失或者《德國民法典》（下文簡稱“德民”）第826條的請求權(quán)。實際上在此情形卻存在基于合同的請求權(quán)。盡管合同約定就其生效須有批準(zhǔn)，合同當(dāng)事人有關(guān)促成批準(zhǔn)的義務(wù)卻并不系于須批準(zhǔn)始生效的約定。此類義務(wù)可獨立地約定，它也理所當(dāng)然地因須批準(zhǔn)合同之締結(jié)而生成，該合同就此等義務(wù)來說早在那些須批準(zhǔn)的約定受到批準(zhǔn)之前就已生效了。故而在須批準(zhǔn)的合同之上當(dāng)事人有此義務(wù)，不得阻礙批準(zhǔn)或致其延誤；當(dāng)一方的配合為促成批準(zhǔn)所必需時，對方取得有關(guān)必要協(xié)作的履行請求權(quán)。[7]

締約過失抑或違約責(zé)任？這段話里交代了嚴(yán)重分歧。且即便是在弗氏的語境里，是否所有申請義務(wù)都可以強(qiáng)制履行，以及實際履行之外的損害賠償究竟以何為限，也是語焉不詳?shù)摹Ｓ谑且恍┑聡ㄔ喝耘f宣稱，在此情形“僅能考慮消極利益賠償請求”。[8]

這是一道德國法也未解決的法教義學(xué)難題：在此區(qū)間生活樣態(tài)的締約過程過于復(fù)雜，以至于在制度樣態(tài)的締約法中難以“對號入座”。這道難題還“化身為”多層次多角度的矛盾：在締約行為的層面，它體現(xiàn)為究竟是將“成立后生效前”與“成立前”一起把握還是與“生效后”一起把握；在當(dāng)事人義務(wù)的層面，它體現(xiàn)為究竟是定位于“附隨義務(wù)”還是定位于“（從）給付義務(wù)”；在責(zé)任形態(tài)的層面，它體現(xiàn)為究竟是締約過失責(zé)任還是違約責(zé)任；在救濟(jì)方式的層面，它體現(xiàn)為究竟是允許實際履行還是僅允許損害賠償；在賠償范圍的層面，它又體現(xiàn)為究竟是信賴?yán)孢€是延及于履行利益。如果以一根長度有限（體系的限度）的繩子來隱喻因應(yīng)實務(wù)的概念體系，那么在這根繩子上原本以清晰的線性秩序安排了“合同生效一違約一違約責(zé)任”這樣的環(huán)節(jié)（后來又依樣產(chǎn)生了不那么清晰的“合同成立前一締約過失一信賴?yán)妗保?，每一個環(huán)節(jié)界定分明，大珠小珠穿成一串，顯得十分妥帖?，F(xiàn)在因合同生效有了個障礙，各個環(huán)節(jié)陡然生變，諸多概念紛紛登場，大珠小珠擠作一處。此時如果還要追求概念法學(xué)的理想狀態(tài)，就每個環(huán)節(jié)問個明白，把整條繩子徹底捋直，結(jié)果恐怕不是重還清晰秩序，而是分崩離析，散落一地。

那種為追求體系反而崩壞體系的做法是要避免的。避免之道在于容忍概念之間不可避免的模糊，承認(rèn)每個環(huán)節(jié)確實有多個選項。為了從中選擇一項（如果干脆不選則是主動放棄了體系這條“繩子”），一方面應(yīng)該重新審視相關(guān)制度間的關(guān)系；另一方面朝向事實，將生活樣態(tài)的締約關(guān)系通過“法律構(gòu)想”，[9]納入?yún)f(xié)調(diào)之后的制度體系，在價值評價的指導(dǎo)下實現(xiàn)“相同事實相同處理，不同事實不同處理”。其最終取向可能仍保持著締約過失的彈性，但又汲取了違約責(zé)任的評價因子。以上兩方面工作貫穿全篇，例如下文“與鄰近制度的關(guān)系”即專注于前者，但是后一方面的“法律構(gòu)想”也如影隨形。

一、與鄰近制度的關(guān)系

在法律繼受的過程中，后發(fā)法域容易被動地接受母法的制度體系，而不問制度界別之“所以然”。這本來也是法教義學(xué)的一項優(yōu)點：借助制度體系儲藏價值，降低法律決策成本，避免時時事事從零開始工作。[10]但是，當(dāng)面對的是批準(zhǔn)生效合同這種“難題”時，上述“優(yōu)點”即難謂優(yōu)點，反會助長思維的惰性。此時打破惰性，探本溯源，理清臨近制度在法學(xué)評價上的關(guān)系，也便成了解決“難題”的出路。[11]這項工作在一定程度上，也是下文考察“適用范圍”和“注釋難點”的理論先導(dǎo)。

（一）與預(yù)約的關(guān)系

《解釋（二）》第8條所稱合同是已經(jīng)成立的合同，只是其生效系于未來的批準(zhǔn)而已，似與預(yù)約無涉。但這只是最初的印象。依通說，預(yù)約之所以既非時時必須卻又有其重要性，就是因為當(dāng)事人之間常常存在某些障礙不能當(dāng)即締結(jié)生效合同，卻又須保持約束力以留待最終實施合同行為，這些“障礙”往往就是尚未獲取的機(jī)關(guān)或其他第三人的批準(zhǔn) 。[12]所以批準(zhǔn)生效合同是預(yù)約的多發(fā)領(lǐng)域。這一觀點晚近受到批評，批評者稱，附條件合同或單方選擇權(quán)合同等構(gòu)造模式比預(yù)約構(gòu)造更為可取。[13]該批判說能否撼動通說暫且毋論，但可以肯定的是，即便是對通說的批判，也在印證：面對同一生活樣態(tài)的締約事實，是承認(rèn)預(yù)約還是承認(rèn)須批準(zhǔn)的本約或是別的什么，往往是“構(gòu)想”的結(jié)果。[14]這種模糊性顯然將導(dǎo)致預(yù)約制度與批準(zhǔn)生效合同制度互有強(qiáng)烈的影響。

首先，預(yù)約制度對合同形式要求的態(tài)度可能影響批準(zhǔn)生效合同。[15]預(yù)約原則上不受本約形式要求的限制，僅在以下情形有所不同：該法定形式并非僅為加強(qiáng)證據(jù)，而有警示功能以防當(dāng)事人倉促接受約束，此時預(yù)約才適用其形式要求。[16]所以，出口技術(shù)合同雖根據(jù)《技術(shù)進(jìn)出口管理條例》應(yīng)制成書面，但是在達(dá)成合意未訂立書面時，其預(yù)約即未必不能執(zhí)行。這顯然會促使當(dāng)事人在“預(yù)約”和待批準(zhǔn)生效之“本約”間搖擺。其次，針對本約的批準(zhǔn)要求，預(yù)約同樣被認(rèn)為原則上不受限制。[17]所以在頗有影響的“仲崇清訴金軒大邸公司案”中，[18]雙方之間商鋪訂購協(xié)議若被認(rèn)定為房屋預(yù)售合同之本約，則將如被告（賣方）所愿，因未經(jīng)預(yù)售批準(zhǔn)而無效；但是相反，法院卻認(rèn)定了預(yù)約的獨立存在，其效力即不受批準(zhǔn)程序的影響。由上可知，合同形式和批準(zhǔn)要件對效力的影響無疑會成為當(dāng)事人選擇預(yù)約或本約的進(jìn)路時重要的考量，但這還不是唯有的兩種考量。其第三大考量是預(yù)約與本約在合同確定性要求上的不同，盡管就預(yù)約的確定性在比較法的理論和判決上多有反復(fù)，[19]但可以肯定，在具體事實面前，構(gòu)成預(yù)約的確定性要求畢竟會較低一些。而其第四大考量，則是預(yù)約“違約”救濟(jì)方式及其賠償范圍與批準(zhǔn)前“締約過失”之間的區(qū)別，因為二者都不甚確定，[20]所以這一考量更為復(fù)雜。

這些構(gòu)成要件及法律效果上的重要考量就像請求權(quán)競合那樣，會給當(dāng)事人“趨利避害”提供廣闊空間，但是這并非典型意義上的請求權(quán)競合，因為“預(yù)約與本約相區(qū)別是首先應(yīng)該堅持的”，[21]一旦通過“法律構(gòu)想”承認(rèn)了其中之一就不能如自由競合那樣任由當(dāng)事人選擇。它是“前競合”的“區(qū)分”，是法制對待競合問題慣用的第一步—區(qū)分原則的體現(xiàn)。不過，請求權(quán)競合那種因法律技術(shù)設(shè)計而翻云覆雨的弊端在這里一點不缺，故而在法學(xué)評價的層面上，應(yīng)該看到預(yù)約與批準(zhǔn)前合同均屬于締約過程中動態(tài)的約束，具有意定締約強(qiáng)制的色彩。應(yīng)在諸多方面強(qiáng)調(diào)“相同事實作相同處理”的可比性，并在區(qū)分之后像競合理論中請求權(quán)相互影響說那樣，汲取被排除制度中合理的評價因子，以盡可能縮小擇取進(jìn)路時“投機(jī)”的空間。

（二）與條件的關(guān)系

本條所涉合同的效力系于批準(zhǔn)，附有法定生效條件。法定條件是非真正條件，[22]不能直接適用有關(guān)條件的規(guī)定。不過這些區(qū)別并不影響條件制度在本文主題下的借鑒意義，因為批準(zhǔn)生效和真正的生效條件都帶來了一個效力不穩(wěn)定的狀態(tài)，其間合同當(dāng)事人都負(fù)有忠實、審慎行事的義務(wù)，而權(quán)利人則擁有一項期待權(quán)。由于各批準(zhǔn)要求意旨迥異，各自的特殊規(guī)定又多簡略，民法對“真正條件”提供的成熟制度以及圍繞這些制度的外圍理論，在“相同事實相同處理，不同事實不同處理”原則的指導(dǎo)下，更加凸顯了比照價值。值得注意的是，這種作用方式既不是“直接適用”，也不是“類推適用”，而只是評價時的征引。[23]申言之，有些情況下，批準(zhǔn)要件有任意條件（Potestativbedingung）的色彩，[24]此時盡管是法定的批準(zhǔn)要求，但是也以意愿權(quán)利人的選擇自由為優(yōu)先，[25]而起到為當(dāng)事人提供猶豫庇護(hù)機(jī)制的作用；在另一些情況下，一旦依約申請，批準(zhǔn)即為必然，而且依規(guī)范目的此一批準(zhǔn)要求也無意給批準(zhǔn)義務(wù)人以特殊保護(hù)，此時若因批準(zhǔn)義務(wù)人阻撓而未獲批準(zhǔn)，雖然因批準(zhǔn)要件法定而不可直接適用《合同法》第45條第2款前段（相當(dāng)于德民第162條）的規(guī)定，直接視為條件成就而要求實際履行，但是在損害賠償方面參照履行利益之違約責(zé)任，以達(dá)到這種將阻礙條件和條件成就等同（Gleichset-zung）對待的效果，[26]似屬合理。

例如公司并購中涉及國有資產(chǎn)時須經(jīng)國資管理部門決定、人民政府批準(zhǔn)（《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第53條），其中前者應(yīng)與公司合并由公司股東會表決決定（《公司法》第38、100條）相近，是合同成立的要件，而后者則是以政府批準(zhǔn)為生效要件的顯例，鑒于在國資保值增值方面，政府的批準(zhǔn)和國資部門決定其實是同質(zhì)的，所以此時該批準(zhǔn)要件有“任意條件的色彩”。[27]再如農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的須經(jīng)發(fā)包方同意（《農(nóng)村土地承包法》第37條1款），這也是以批準(zhǔn)為合同生效要件的情形（《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條前句），但是此處的批準(zhǔn)要件對申請義務(wù)的影響更為復(fù)雜。一般情形下只要承包方提出申請即可獲得批準(zhǔn)，即使發(fā)包方沉默也將視為批準(zhǔn)（前述解釋第13條后句），所以有學(xué)者認(rèn)為這種批準(zhǔn)程序是無益的，“應(yīng)不斷弱化直至消失”。[28]相應(yīng)地就申請人的責(zé)任來說，似乎也就符合上述后一種情形—既然一申請即批準(zhǔn)，那么違反申請“義務(wù)”即須賠償履行利益。這種見解深值懷疑，因為出讓人一申請就必獲批準(zhǔn)還只是問題的一面；在另一方面，如果把這一批準(zhǔn)程序放入鄉(xiāng)村人情社會的場景里，我們可能體會到，它在農(nóng)民失地之前提供了一個猶豫庇護(hù)機(jī)制：如果該農(nóng)民毅然決然地非要轉(zhuǎn)讓承包權(quán)，村民集體只能同意，但當(dāng)他通過申請行為向熟人社會公開此事時，就有了反思余地，也許有人出更好的價格，也許對自己的“脫產(chǎn)”更為慎重，總之只要猶豫了，就可以借助批準(zhǔn)程序從交易中解脫。鑒此筆者認(rèn)為，這一批準(zhǔn)要件也應(yīng)被視為“任意條件”，更應(yīng)考慮農(nóng)民的猶豫庇護(hù)，選擇自由，而不宜依概念徑直適用本條追究責(zé)任。

（三）與同意、追認(rèn)的關(guān)系

我國現(xiàn)行法沒有體現(xiàn)出批準(zhǔn)生效制度與《合同法》第47、48、51條規(guī)定的追認(rèn)制度之間的關(guān)系來。德國法對私法同意和公法機(jī)關(guān)批準(zhǔn)也有區(qū)分，但僅影響批準(zhǔn)行為本身的程序和效力，即后者是國家行為（所謂私法形成性行政行為，privatrechtsgestaltende Verwaltungsakte），其效力專門依公法程序法而定，不能直接適用德民第182至184條有關(guān)同意的一般性規(guī)定。[29]但是，須機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和須私法性同意的法律行為從行為成立至最終確定批準(zhǔn)為止，都存在效力未定狀態(tài)，在此未定狀態(tài)各行為當(dāng)事人之間也都具有類似的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。[30]所以德國法統(tǒng)一把握公法、私法上法律行為實施前的允許（Einwilligung）、實施后的追認(rèn)（Genehmigung），通稱為須同意的（genehmigungsbedurftig）法律行為。[31]《解釋（二）》第8條所關(guān)注者正是這個未定狀態(tài)以及其間的義務(wù)違反，似應(yīng)借鑒德國法的上述做法以統(tǒng)一把握須公法批準(zhǔn)和私法同意的法律行為。這么做的好處是，促進(jìn)本條和《合同法》等有關(guān)私法同意（追認(rèn)）規(guī)定之間的“交流”，擴(kuò)張適用范圍；另外，在一些既涉及私法同意又涉及公法批準(zhǔn)的復(fù)雜交易場合，籍此充分考慮同意與批準(zhǔn)的可比性，不致出現(xiàn)評價上的體系違反。

（四）與強(qiáng)制性規(guī)定的關(guān)系

當(dāng)法律規(guī)定批準(zhǔn)要件時，經(jīng)常不只是為法律行為設(shè)置了一個生效要件，也是提出了強(qiáng)行的要求，而在必要時可施與懲罰。[32]所以在德國法上，違反禁止性規(guī)定實施未批準(zhǔn)法律行為，將要面對德民第134條的適用問題。[33]于是施陶丁格評注就在該134條項下以第八章全章的篇幅專論“須批準(zhǔn)的法律行為”[34]可見須批準(zhǔn)行為與強(qiáng)制性規(guī)定的密切聯(lián)系?！督忉專ǘ返?條將批準(zhǔn)規(guī)定限定于“法律、行政法規(guī)”，與《合同法》第52條5項（與德民第134條相類）保持一致，也顯示了參與制定的法官對二者之間的聯(lián)系有所體察。

但是這種聯(lián)系本身是不可靠的。所以，施陶丁格評注又頗為矛盾地進(jìn)一步申說：不管是未批準(zhǔn)的單方行為之無效還是雙方行為之效力待定，都不是因為德民第134條，而是基于具體規(guī)定的批準(zhǔn)必要性之意旨。[35]若合同當(dāng)事人盡管明知機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的必要性，卻事先企圖不經(jīng)批準(zhǔn)而實施合同，則該合同不是效力未定，而是無效，不過無效的根據(jù)是德民第138條1款有關(guān)善良風(fēng)俗的規(guī)定，而并非由于違反了強(qiáng)制性規(guī)定（德民第134條）。[36]

德國法上的這些矛盾敘述顯示出，德民第134條在批準(zhǔn)生效合同下直接適用的功能十分有限。這是“強(qiáng)制性規(guī)定”自身局限所決定的。例如德民第134條之前段就已主動將適用范圍限于“法律無其他規(guī)定時”，這一限制反而取代該條本身成為人們關(guān)注的重點。[37]而即便是那些“法律無其他規(guī)定”的情形，也不是當(dāng)然適用該第134條，最終還得取決于具體禁令的意旨。[38]

但是有關(guān)條文的這些局限并不影響它們對本文主題的重要性。相反，認(rèn)識到這種聯(lián)系以及“強(qiáng)制性規(guī)定”在其中的局限性，對于理解須批準(zhǔn)行為至少有兩大作用。其一，不汲汲于在法條中尋找“批準(zhǔn)”字樣，而從強(qiáng)制性規(guī)定的性質(zhì)入手，考察其運作時是否存在機(jī)關(guān)同意或追認(rèn)的環(huán)節(jié)，從而界定出《解釋（二）》第8條適用的確切范圍。其二，本條的適用與合同效力直接相關(guān)，既然違反強(qiáng)制性規(guī)定對合同效力的影響是豐富多樣的，[39]常須從規(guī)范目的入手判斷，那么本條的適用也要以認(rèn)清有關(guān)批準(zhǔn)的規(guī)定之規(guī)范目的為前提。這些思想對下文“適用范圍”的考察有深刻影響。

二、適用范圍

（一）在批準(zhǔn)和登記之間

根據(jù)本條的文義，其適用范圍是“依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同”。雖然提出批準(zhǔn)或登記要求的規(guī)定較多，但是直接在文義上將合同生效系于批準(zhǔn)或登記的并不多見。征諸條文，大概只有《技術(shù)進(jìn)出口管理條例》第16條這些極少數(shù)條文符合要求。如果嚴(yán)格遵照文義，那么本條的適用范圍是十分狹窄的。

《解釋（一）》第9條也關(guān)注到上述適用范圍狹窄的問題，對于《合同法》第44條第2款的文義射程有所擴(kuò)張：將“應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)”和“辦理批準(zhǔn)手續(xù)才生效”的規(guī)定一體把握。不過在登記方面，仍堅持只有在條文文義將合同效力直接系于登記手續(xù)時，才因未登記而否定合同效力。這種做法有務(wù)實的一面，法律和行政法規(guī)對批準(zhǔn)和登記的運用的確大不相同，批準(zhǔn)的要求往往意味著公權(quán)力主張對某一法律行為本身作出肯定或否定的評價；而登記的要求要么只是主管機(jī)關(guān)備案的需要（如《技術(shù)進(jìn)出口管理條例》第17條、《城市房地產(chǎn)管理法》第54條），要么只是合同履行的必然結(jié)果（例如物權(quán)變動登記或者企業(yè)設(shè)立、變更登記），其實都已經(jīng)超出了合同本身，自然也不應(yīng)影響對合同效力的評價。

隨著我國民法學(xué)成功區(qū)分了合同與基于合同的物權(quán)變動，[40]登記確實已很少影響合同效力，甚至連租賃這種法律明定須登記的合同，也實現(xiàn)了生效和登記的切割（《城市房地產(chǎn)管理法》第54條及《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第4條）。但是有一類針對物權(quán)變動的合同卻偶然地將生效和登記綁定在一起，那就是劃撥土地使用權(quán)抵押合同。如上所述，劃撥土地使用權(quán)變動本應(yīng)經(jīng)批準(zhǔn)合同才生效的，但是根據(jù)最高人民法院2004年司法解釋（法發(fā)[2004]11號文）的規(guī)定，若劃撥土地使用權(quán)抵押已經(jīng)登記，即可認(rèn)定其為經(jīng)過批準(zhǔn)。這樣將批準(zhǔn)和登記合二為一之后，劃撥土地使用權(quán)抵押合同就由批準(zhǔn)生效轉(zhuǎn)化為登記生效，在登記之前，若抵押人拒絕登記，不能像一般抵押合同那樣訴請實際履行，而應(yīng)結(jié)合《物權(quán)法》第15條前段的規(guī)定適用《解釋（二）》第8條。

以上是適用于登記的罕見例子，更多的則是批準(zhǔn)要求。但是在批準(zhǔn)要求方面，《解釋（一）》第9條將“應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)”和“辦理批準(zhǔn)手續(xù)才生效”一體把握的做法仍要商榷。原因已見第一部分第二節(jié)與強(qiáng)制性規(guī)定的關(guān)系部分：違反具體的強(qiáng)制性規(guī)定是否影響合同效力以及因此而導(dǎo)致《解釋（二）》第8條意義上的“締約過失責(zé)任”，應(yīng)以該強(qiáng)制性規(guī)定的規(guī)范目的判斷為前提。

此外，要求批準(zhǔn)或登記的法律、行政法規(guī)，其實也很少直接著眼于“合同”，假如嚴(yán)格遵照《解釋（一）》第9條的文義，本條的適用范圍仍是極為有限的。參與制定本司法解釋的法官在論及適用范圍時稱，“需要批準(zhǔn)或者登記始生效的合同，多數(shù)涉及國家對某一行業(yè)的特殊管理要求”[41]但恰恰是這些行業(yè)準(zhǔn)入型的規(guī)定，往往并不聚焦于某個合同，而是直指行業(yè)“門檻”本身，例如從事券商業(yè)務(wù)、黃金業(yè)務(wù)、彩票業(yè)務(wù)等等。

可見，這些批準(zhǔn)要求作為強(qiáng)制性規(guī)定，與合同效力以及后續(xù)的“締約過失”問題究竟有何關(guān)聯(lián)，尚需進(jìn)一步探討。在這方面，德國的做法頗多啟示。

（二）德國法的啟示

在德國民法和經(jīng)濟(jì)法中，存在大量有關(guān)合同的批準(zhǔn)要求。[42]面對繁雜的批準(zhǔn)規(guī)定，囫圇吞棗無法把握，必須依歸于實益作必要的區(qū)分。若一合同需要批準(zhǔn)，德國法上基本的區(qū)分為：是其基礎(chǔ)行為（Grundgeschaft）還是履行行為（Erfullungsgeschaft）須批準(zhǔn)。[43]如果是基礎(chǔ)行為須批準(zhǔn)，則在批準(zhǔn)作出前合同尚未生效。只要還未作出批準(zhǔn)，任何當(dāng)事人就都無義務(wù)給付，于是當(dāng)事人也就不可能陷于遲延。盡管如此，基于這一尚未生效合同仍可根據(jù)誠實信用原則（德民第242條）使當(dāng)事人負(fù)有義務(wù)（德民第311條2款、241條2款）。[44]違反此等義務(wù)將會催生依締約過失而享有的損害賠償請求權(quán)。[45]反之，當(dāng)只是履行行為需要批準(zhǔn)時，作為基礎(chǔ)的合同首先是有效的。其特殊性在于，履行面臨了給付障礙，該障礙原則上并不同于最終的履行不能。給付義務(wù)雖未屆期，但也不會阻礙根據(jù)《德國民事訴訟法》第259條對義務(wù)人作出判決，只是必須表明在批準(zhǔn)作出以后方可執(zhí)行判決。[46]在批準(zhǔn)被確定拒絕時，以上兩種須批準(zhǔn)合同的法律后果也各不相同，一為合同無效，一為嗣后不能。[47]

這是德國法對須批準(zhǔn)行為的基本的劃分。此外，在須批準(zhǔn)的基礎(chǔ)行為方面還區(qū)分兩種情況：其一，批準(zhǔn)乃某一具體法律行為自身之生效要件；其二，缺乏“前置”批準(zhǔn)時法律禁止的法律行為。[48]前者如須批準(zhǔn)的外匯業(yè)務(wù)或卡特爾行為；后者則以營業(yè)許可為典型。[49]

德國法這兩個層次的劃分有相同的實益追求，即借此把握批準(zhǔn)對行為效力的影響，區(qū)分批準(zhǔn)前不同的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)。[50]例如在具體法律行為自身須批準(zhǔn)的情形，若是單方行為（例如解除或中止）原則上無批準(zhǔn)即無效；若是雙方或多方法律行為，則效力未定。而在“前置”批準(zhǔn)的情形，欠缺批準(zhǔn)時后續(xù)合同的效力即取決于被違反法律規(guī)定的保護(hù)目的，從而又將批準(zhǔn)對合同效力的影響與強(qiáng)行性規(guī)定的影響聯(lián)系了起來。

所以德國法上述分類經(jīng)驗的說服力，不在于路徑依賴，而在于區(qū)分的“實益”。

（三）我國現(xiàn)行法的再整理

我國現(xiàn)行法下有關(guān)批準(zhǔn)的規(guī)定也很龐雜，為求把握，可借鑒上述德國法學(xué)上的分類方法，但還應(yīng)考慮我國的實際。

1.履行行為須批準(zhǔn)者

如前所述，行業(yè)準(zhǔn)入型的規(guī)定，例如從事券商業(yè)務(wù)、黃金業(yè)務(wù)、彩票業(yè)務(wù)等等所需的批準(zhǔn)，對于為從事這些行業(yè)而合股設(shè)立企業(yè)的投資合同來說，似應(yīng)屬履行行為須批準(zhǔn)的情況。申言之，企業(yè)的設(shè)立行為固然必須經(jīng)歷批準(zhǔn)、登記方始有效（《公司法》第6條第2款），但是相關(guān)的合同（即發(fā)起人協(xié)議等），其意義原就在于為成立中公司（企業(yè)）提供合同基礎(chǔ)，自無待批準(zhǔn)、設(shè)立才生效。若批準(zhǔn)被確定地拒絕時；或批準(zhǔn)不再可能獲取時；或其作出已絕無可能時，則該須批準(zhǔn)的履行行為確定的嗣后不能。當(dāng)義務(wù)人對批準(zhǔn)拒絕負(fù)有責(zé)任時，即應(yīng)承擔(dān)不履行之違約責(zé)任。[51]如果在發(fā)起人協(xié)議中約定了由某方承擔(dān)申請批準(zhǔn)、登記義務(wù)，在該方違反時，就是典型的違約，而不必適用締約過失的規(guī)定。所以行業(yè)準(zhǔn)入如是針對企業(yè)設(shè)立行為的話，幾乎沒有本條的適用余地。

但是中外合資、合作合同因批準(zhǔn)要求所受的影響卻大不相同，雖然所有這些批準(zhǔn)要求均同為針對企業(yè)設(shè)立而設(shè)。根據(jù)《中外合資企業(yè)法》和《中外合作企業(yè)法》的規(guī)定，合資合同和合作合同均須批準(zhǔn)方可生效。一般而言，發(fā)起人協(xié)議在公司成立之后即已完成使命，而為章程所取代，但是在前公司法時代出臺的《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》卻十分重視“合同”，其生命可貫穿于公司設(shè)立、存續(xù)乃至清算后責(zé)任，與公司章程適成雙軌。[52]這是企業(yè)設(shè)立批準(zhǔn)制度影響及于發(fā)起人合同效力的一種特例。在此情況下，可有《解釋（二）》第8條的適用余地。

2．基礎(chǔ)行為須批準(zhǔn)者

基礎(chǔ)行為須批準(zhǔn)者又可分為行為本身以批準(zhǔn)為生效要件者和有“前置的”批準(zhǔn)要求者。

（1）行為本身以批準(zhǔn)為生效要件者

最典型的例子當(dāng)數(shù)前面已征引的《技術(shù)進(jìn)出口管理條例》第16條規(guī)定的技術(shù)進(jìn)口合同。其他如企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同（《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第53條）、經(jīng)營者集中協(xié)議（《反壟斷法》第20、21、23條）、劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同（《城市房地產(chǎn)管理法》第40條）也與此相類似。有時候批準(zhǔn)被要求在合同成立之前獲得，例如根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第48條似要求批準(zhǔn)前置，但這并非下文要闡述的“前置的批準(zhǔn)要求”，因為此處須批準(zhǔn)者即為合同本身--若無確定的合同條件，有關(guān)承包的“同意”或“審批”又從何談起？并無“前置的批準(zhǔn)要求”下那種獨立于合同之外的批準(zhǔn)（盡管該批準(zhǔn)也可能發(fā)生于合同成立之后而似“追認(rèn)”）。另如前引《技術(shù)進(jìn)出口管理條例》也關(guān)注到這個問題。根據(jù)該條例第13條，技術(shù)進(jìn)口的一般程序是先提申請，經(jīng)批準(zhǔn)獲得進(jìn)口許可意向書后方可訂立進(jìn)口合同，再將該合同提交第二次審批，批準(zhǔn)后合同生效。但是該條例也留意到這種疊床架屋式的多次批準(zhǔn)實無意義，所以在第15條規(guī)定，申請人可以在第一次申請時一并提交已經(jīng)簽訂的技術(shù)進(jìn)口合同副本，由審批機(jī)關(guān)對申請及其技術(shù)進(jìn)口合同的真實性一并進(jìn)行審查，作出終極決定。

上列這些類型的合同均以批準(zhǔn)為生效要件，是本條適用的典型情形。

（2）“前置的”批準(zhǔn)要求

這類批準(zhǔn)規(guī)定如德國法一樣廣泛地存在于營業(yè)許可中，例如前面所舉的券商業(yè)務(wù)、黃金業(yè)務(wù)、彩票業(yè)務(wù)等等。其他如商品房預(yù)售許可（《城市房地產(chǎn)管理法》第45條第1款第4項）、融資融券服務(wù)（《證券法》第142條）、農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批（《土地管理法》第44、45條）、土地使用權(quán)出讓前的規(guī)劃許可（《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第38、39條）等等皆是。

就此首先需要闡明的是，營業(yè)許可具有雙向的影響：一方面它對合股從事相關(guān)營業(yè)的投資合同來說僅影響合同的“履行行為”；另一方面對于后續(xù)交易也可能直接影響交易行為的效力，譬如獲得許可以前擅自從事營業(yè)而與他人訂立的有關(guān)彩票合同。

其次，這類批準(zhǔn)對后續(xù)交易行為效力的影響依具體規(guī)定目的的不同而不同，本條能否適用也就不可一概而論，這在確定本條適用范圍方面是最為復(fù)雜的一環(huán)，須具體判斷。例如在德國法上，大量銀行業(yè)務(wù)需要聯(lián)邦監(jiān)督機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，未取得這一批準(zhǔn)的銀行業(yè)務(wù)應(yīng)依法被禁止和處罰。[53]可是如果與一家銀行訂立了借貸合同，而因該銀行未依法取得批準(zhǔn)而違禁，這個合同卻既非依德民第134條無效，也非效力未定或者單方面無效，而是一個完整有效的合同，借款人可以保留借款且須支付約定的利息。反之，存款合同則只具有有限效力，特別是已支付存款的顧客可無視到期約定而即時提款。[54]這是考察具體規(guī)范保護(hù)目的而得出的正確結(jié)論。相應(yīng)的在我國現(xiàn)行法下，彩票業(yè)務(wù)的批準(zhǔn)因具有阻卻賭博行為違法性的功能，事關(guān)善良風(fēng)俗，似符合《解釋（二）》第14條“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”的規(guī)格要求，若未經(jīng)批準(zhǔn)從事彩票業(yè)務(wù)而與他人簽訂彩票合同，該合同無效而無適用本條余地。融資融券服務(wù)雖然需要批準(zhǔn)，但應(yīng)屬管理性強(qiáng)制規(guī)范，券商在受批準(zhǔn)之前與投資人簽訂的具體合同因證券市場交易頻繁，似不宜責(zé)其效力瑕疵，亦即無本條適用的必要。這方面的具體甄別工作大多類此。

注釋:

[1]在《合同法解釋（二）》（2009年5月施行）之后，最高人民法院又于2010年8月公布了《關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》（下文簡稱“《外資糾紛規(guī)定（一）》”），其中第5條至第10條就外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同所涉報批義務(wù)做了規(guī)定，該等規(guī)定將于下文納入討論。

[2]因現(xiàn)行法中以登記為合同生效要件的情形已極為少見，具典型意義的只是批準(zhǔn)生效，為行文方便，下文一般僅稱“批準(zhǔn)”，而在第二部分第一節(jié)處分析登記生效的具體問題。

[3]參見陳自強(qiáng)：《契約的成立與生效》，法律出版社2002年版，頁342以下、347以下。陳氏認(rèn)為成立與生效要件的區(qū)分，“顯然是概念法學(xué)全盛時期法律概念過度抽象化的產(chǎn)物”，是德國拋棄的做法，卻仍在德國法系的繼受法域過度演繹。不同觀點見耿林：“合同的成立與生效：概念與體系”，載崔建遠(yuǎn)主編：《民法9人行》，金橋文化出版（香港）有限公司2004年版，頁284以下；并請參看該書頁314以下崔建遠(yuǎn)教授等人對該文的評論。

[4]支持的做法見德國法實務(wù)，Volker Emmerich， Das Recht der Leistungsstoungen， 2003， S. 77。反對的做法見臺灣“民法”第245條之一，將“合同成立前”明定為締約過失的法定要件，參見孫森焱：《民法債編總論》，法律出版社2006年版，頁568。

[5]該條前段將締約過失的成立區(qū)間限定于“訂立合同過程中”。

[6]本文涉及的制度大多淵源于德國法，故本文選德國法為首要的比較法素材似有一定“正當(dāng)性”。

[7]Werner Flume， Das Rechtsgeschaft， 1979，§40 1 g.

[8]MunchKomm/ Emmerich， 2001，Vor§275，Rn. 83.

[9]關(guān)于法律構(gòu)想的詳細(xì)闡述請參閱（德）Larenz：《法學(xué)方法論》，陳愛娥譯，五南圖書出版公司1996年版，頁359以下。

[10]參見黃茂榮：《法學(xué)方法與現(xiàn)代民法》，法律出版社2007年版，頁71以下。

[11]尤應(yīng)注意的是，我國司法審判及司法解釋工作中，已經(jīng)出現(xiàn)關(guān)注這些制度聯(lián)系的自發(fā)趨勢，例如，在重慶市第一中級人民法院（2008）渝一中法民終字第1518號判決書（載北大法意網(wǎng)）中，法院著意分析了批準(zhǔn)生效合同與附條件合同的關(guān)系；參與起草《外資糾紛規(guī)定（一）》的法官，更宣稱在報批義務(wù)不履行時應(yīng)準(zhǔn)用《合同法》第45條（即條件成就之?dāng)M制），見主編：《＜關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）＞條文理解與適用》，中國法制出版社2010年版，頁87、88。

[12]這是德國通說，參見Heinrich， Vorvertrag， Optionsvertrag， Vorrechtsvertrag， 1965， 5.115; Larenz，Schuldrecht Allgemeiner Teil， 14Aufl. ， S. 86 。

[13]Robert Freitag， “Specific performance” und “causa-Lehre” uber alles im Recht des Vorvertrags?，AcP207（2007），291.

[14]預(yù)約與本約的區(qū)分本來就是很難的，有關(guān)區(qū)分的詳細(xì)方法請參閱Staudinger Kommentar/R. Bork，2003， Vor ss 145-156， Rn. 52f。在批準(zhǔn)合同的場合這一區(qū)分更加困難。

[15]關(guān)于預(yù)約的形式請參閱MunchenerKommentar/Kramer， 2001， Vor § 145， Rn. 47 。

[16]R. Bork，見前注[14]，Rn. 60 。

[17]關(guān)于批準(zhǔn)和形式強(qiáng)制的可比性請參閱R. Bork，見前注[14]， Rn. 63 。

[18]見上海市第二中級人民法院2007年3月22日判決，載《最高人民法院公報》2008年第4期。

[19]R. Bork，見前注[14]，Rn. 57ff。

[20]關(guān)于預(yù)約請參看R. Bork，見前注[14]，Rn. 67 ; Kramer，見前注[15] ， Rn. 49 ; Robert Freitag，見前注[13]， 291。前兩種文獻(xiàn)顯示出德國通說支持實際履行和履行利益的賠償請求，后者則借鑒英美法的觀點，傾向于拒絕預(yù)約尤其是實際執(zhí)行締約強(qiáng)制。關(guān)于批準(zhǔn)前締約過失的模糊處在下文第三部分還有探討。

[21]R. Bork，見前注[14]，Rn. 52

[22]梁慧星：《民法總論》，法律出版社2009年版，頁181：尹田：《民法典總則之理論與立法研究》，法律出版社2010年版，頁236、237; MunchenerKommentar/H. P. Westermman，2001，§158， Rn.54。尤請參閱尹田教授就《合同法》第44條第2款等法條與條件制度之間關(guān)系所做的分析。

[23]關(guān)于德民第158條以下禁止適用和準(zhǔn)用于法定條件，請參閱StaudingerKommentar/R. Bork， 2003，Vor§§158-163， Rn.24。但是關(guān)于該等條款尤其是德民第162條對法定條件下的評價影響又另有廣泛討論，請參閱Werner Flume，見前注[7]，§ 40 1 g; MunchenerKommentar/H. P. Wstermann， 2001，§ 162， Rn. 4這里隱藏了復(fù)雜的評價思維，有關(guān)法定條件的具體規(guī)范之目的于其中起著決定性作用，下文“申言之”處也師法其意。

[24]關(guān)于任意條件請參閱（德）拉倫茨：《德國民法通論》（下冊），王曉曄等譯，法律出版社2003年版，頁686 ; H. P. Westermman，見前注[22]，Rn. 18ff。

[25]Werner Flume，見前注[7]，§ 40 1 f。

[26]關(guān)于這種等同做法的法理依據(jù)和具體應(yīng)用請參閱Werner Flume，見前注[7]，§ 40 1 g。

[27]在德國法上，依德民第1828、1829條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人或法定人應(yīng)就其某些行為申請監(jiān)護(hù)法院的批準(zhǔn)，但可自由決定是否使監(jiān)護(hù)法院的批準(zhǔn)付諸實施。甚至在批準(zhǔn)期間發(fā)生更有利的賣出機(jī)會等情事時，還負(fù)有義務(wù)向監(jiān)護(hù)法院報告該等情事以促使拒絕批準(zhǔn)。只有當(dāng)監(jiān)護(hù)人沒有通知對方他不欲獲取批準(zhǔn)或者不欲將業(yè)已獲取的批準(zhǔn)付諸實施時，對方當(dāng)事人才可能取得損害賠償請求權(quán)。這一法例對于理解我國國資交易中申請人和批準(zhǔn)人的角色頗有助益。就上述法例的分析請參閱Werner Flume，見前注[7]， §401 g; H. P.Wstermann，見前注[23]，Rn. 5

[28]參見朱虎：“土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中的發(fā)包方同意”，《中國法學(xué)》2010年第2期。

[29]參見湯文平：“德國法上的批準(zhǔn)生效合同研究”，《清華法學(xué)》2010年第6期。

[30]StaudmgerKommentar/ Gursky， 2001，Vor § § 182ff.，Rn. 54.；JauernigKommentar/Jauernig， § 104，Rn. 20. ;Joachim Gernhuber， Das Schuldverhaltnis-Begriindung und Anderung Pflicht und Strukturen Drittwirkun-gen， 1989，S. 147.

[31]參見拉倫茨，見前注[24]，頁671以下。Vgl. Gursky，同上注，Rn. 54。其中機(jī)關(guān)“同意”是公權(quán)力的行使，就用語習(xí)慣來說更似對應(yīng)于中文的“批準(zhǔn)”，本文準(zhǔn)此。并且對現(xiàn)行法使用“同意”描述公權(quán)力“批準(zhǔn)”行為的情形，本文也一律納入討論范圍，且為行文方便有時通稱“批準(zhǔn)”。

[32]StaudingerKommentar/Rolf Sack， 2003，§134， Rn. 166.

[33]Rolf Sack，同上注，Rn. 166．該條即為有關(guān)違反禁止性規(guī)定行為的基本規(guī)范。

[34]Rolf Sack，同上注，Rn. 167ff。

[35]Rolf Sack，同上注，Rn. 167f; MtinchenerKommentar/Mayer-Maly/Armbruster ， 2001，§ 134， Rn. 7 。

[36]Gursky，同前注[30] ， Rn. 54; Jauernig/ Jauernig ， 2006， § 182， Rn. 7。但就在施陶丁格評注的另一處，再次出現(xiàn)矛盾敘述，作者認(rèn)為：“如果當(dāng)事人一開始就以繞過已知批準(zhǔn)要求的意圖訂立合同，則該雙方或多方須批準(zhǔn)的法律行為無效?！绻?dāng)事人借助合同追求違法目的而隱瞞該目的以騙取必需的批準(zhǔn)，同樣依德民第134條無效。此外對批準(zhǔn)要求故意的蔑視將被作為第138條意義上的違反善良風(fēng)俗對待。”Rolf Sack，見前注[32]，Rn.175。帕蘭特評注的看法與之相仿，Palandt/Heinrichs， 2006， § 134， Rn. 11 a 。

[37]拉倫茨，見前注[24]，頁587。

[38]參見（德）梅迪庫斯：《德國民法總論》，邵建東譯，法律出版社2001年版，頁483。

[39]參見崔建遠(yuǎn)：《合同法總論》（上卷），中國人民大學(xué)出版社2008年版，頁282以下；蘇永欽：“違反強(qiáng)制或禁止規(guī)定的法律行為”，載氏著：《私法自治中的經(jīng)濟(jì)理性》，中國人民大學(xué)出版社2004年版，頁30以下。

[40]在上個世紀(jì)90年代初期作出這種區(qū)分之前，針對物權(quán)變動訂立的合同是須登記才生效的典型行為。

[41]沈德詠、奚曉明主編：《最高人民法院關(guān)于合同法司法解釋（二）理解與適用》，人民法院出版社2009年版，頁76。

[42]參見湯文平，見前注[29]。

[43]Vgl. Palandt/Heinrichs， 2006，§275， Rn. 35ff.有時基礎(chǔ)行為這一術(shù)語又被債務(wù)行為（Verpflichtungsgeschaft）所取代，見Rolf Sack，見前注[32]，Rn. 167

[44]Volker Emmerich，見前注[4]，S.78。

[45]Rolf Sack，見前注[32]，Rn.169。

[46]Volker Emmerich，見前注[4]，S. 78

[47]關(guān)于其完整效果參見湯文平，見前注[29]。

[48]Rolf Sack，見前注[32]，Rn. 177 。 [49]詳細(xì)法例參見湯文平，見前注[29]。

[50]詳細(xì)分析參見湯文平，見前注[29]。

[51] Vgl. Rolf Sack，見前注[32]，Rn. 185。

[52]所以在實踐中，有依公司法之股東代表訴訟和依合資合同之股東違約訴訟之間的競合問題存在，亟待深入研究。

效益審計論文范文第5篇

論文關(guān)鍵詞：平衡計分卡，軍隊績效審計，標(biāo)準(zhǔn)研究

 

一、軍隊績效審計的特點

軍隊目前審計工作的重點是以真實性和合法性為主的財務(wù)審計，主要考慮的是財務(wù)業(yè)績指標(biāo)，而忽略了包括軍事性、時效性、統(tǒng)一性等軍隊特有的非財務(wù)業(yè)績指標(biāo)。其標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)軍隊績效審計的要求，必須進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)創(chuàng)新。

二、平衡計分卡的特點與應(yīng)用

平衡計分卡提供了將各種財務(wù)業(yè)績指標(biāo)和非財務(wù)業(yè)績指標(biāo)從不同角度進(jìn)行分類的一般性框架，并假定通過一系列主要的和次要的關(guān)系將這些分類有機(jī)地聯(lián)系起來。雖然目前國內(nèi)對平衡計分卡的研究和應(yīng)用多集中在以盈利為目的的企業(yè)中，但筆者認(rèn)為，這種不僅僅重視財務(wù)指標(biāo)的績效評價方法也適合于政府、軍隊這些不以盈利為目的的組織。

三、建立軍隊績效評估平衡計分卡的可行性分析

建立軍隊績效評估平衡計分卡，應(yīng)當(dāng)根據(jù)軍隊績效特點，賦予平衡計分卡在軍隊方面的績效指標(biāo)，這樣才能使平衡計分卡在該領(lǐng)域發(fā)揮其作用。綜合各方面因素，借鑒“公共部門平衡計分卡模型”中的績效維度，選擇“顯性業(yè)績維度”、“職能貢獻(xiàn)維度”、“績效管理維度”和“創(chuàng)新學(xué)習(xí)維度”四個績效維度建立我軍財務(wù)管理績效評估平衡計分卡模型。顯性業(yè)績維度是指財務(wù)部門在財經(jīng)秩序上達(dá)到規(guī)范執(zhí)行、經(jīng)費管理上達(dá)到收支綜合平衡、保障效益高，做到這些就會得到上級財務(wù)部門的肯定和認(rèn)可。顯性業(yè)績維度受職能貢獻(xiàn)維度的支撐軍事論文，只有嚴(yán)格執(zhí)行經(jīng)費預(yù)算，才能保證經(jīng)費收支平衡；只有合理把握經(jīng)費投向投量，才能保證經(jīng)費保障效益，達(dá)到顯性業(yè)績維度的要求；而要達(dá)到嚴(yán)格執(zhí)行經(jīng)費預(yù)算、合理把握經(jīng)費投向投量這些職能貢獻(xiàn)維度要求，就必須在績效管理上嚴(yán)肅財經(jīng)紀(jì)律、控制經(jīng)費支出；而在達(dá)到績效管理維度上的要求的基礎(chǔ)是財務(wù)人員必須具備一定的素質(zhì)和能力，也就是要達(dá)到創(chuàng)新學(xué)習(xí)維度的要求；財務(wù)人員的基本能力和素質(zhì)的提高的同時也提高了科學(xué)理財?shù)哪芰?，也即表現(xiàn)為顯性業(yè)績的提升，顯性業(yè)績提升到一個新的高度之后，部門職能又將面臨新的形勢，為保證績效管理的繼續(xù)發(fā)展，又必須進(jìn)行新一輪的創(chuàng)新與學(xué)習(xí)。至此，形成一個績效維度發(fā)展循環(huán)鏈：創(chuàng)新學(xué)習(xí)--績效管理--職能貢獻(xiàn)--顯性業(yè)績--創(chuàng)新學(xué)習(xí)，這些維度可以依次推動發(fā)展，共同實現(xiàn)評估體系上升的循環(huán)。

四、構(gòu)建基于平衡計分卡的軍隊績效審計標(biāo)準(zhǔn)

修正和整合平衡計分卡的指標(biāo)摘要，位于平衡計分卡的最頂層；戰(zhàn)略依然是平衡計分卡的核心；顧客維度得到提升置于最高級。

（一）、顧客維度

1、顧客維度主要衡量指標(biāo)

軍費是國家用于軍事方面的經(jīng)費，主要用于軍事建設(shè)及武器裝配研發(fā)及制造和戰(zhàn)爭的經(jīng)費；是國民收入的一部分,是軍隊完成職能任務(wù),確保國家安全的基礎(chǔ),是落實新時期軍隊現(xiàn)代化建設(shè)和完成作戰(zhàn)任務(wù)的財力保證。軍費的顧客是國家，軍費使用過程中，最為直接且最為廣大人民群眾所關(guān)注的莫過于軍費花沒花到點子上，有沒有最大限度的形成戰(zhàn)斗力。所以最重要的指標(biāo)應(yīng)該是軍隊的戰(zhàn)斗力,但這個指標(biāo)不能完全被量化,只能選擇部分有代表性的指標(biāo)進(jìn)行評價。顧客維度衡量指標(biāo)主要是軍事工程質(zhì)量、安全、工期、以及形成的戰(zhàn)斗力指標(biāo)，社會效益指標(biāo)和環(huán)境效益指標(biāo)，他們是軍隊績效審計評價的核心。從現(xiàn)行績效審計3ES角度看，主要是效果性指標(biāo)，這與軍隊績效審計目標(biāo)“提高效益”是相吻合的，與軍隊的公共性、公益性是相一致的。

2、主要評價指標(biāo)分析

（1）質(zhì)量評價指標(biāo)包括：工程質(zhì)量合格品率、工程質(zhì)量優(yōu)良品率等論文格式。工程質(zhì)量的檢驗應(yīng)嚴(yán)格按照規(guī)定，劃分為各個單項工程驗收。工程質(zhì)量合格(優(yōu)良)頻率就是合格(優(yōu)良)單項工程占全部單項工程的比重，其評價標(biāo)準(zhǔn)參照同類工程。優(yōu)良品率和合格品率越高軍事論文，則說明工程質(zhì)量越好。因此，審計人員應(yīng)對工程項目進(jìn)行現(xiàn)場考察，調(diào)查了解相關(guān)資料，綜合評價工程質(zhì)量。

（2）進(jìn)度評價指標(biāo)包括：項目計劃工期率、項目完工率、達(dá)到項目設(shè)計能力所需要的時間等。項目計劃工期率反映了公共工程施工進(jìn)展情況，如果比例大于100%，則說明實際工期比計劃工期延長，表明工程施工管理存在問題，需要查明造成工期拖延的因；反之，則說明實際工期比計劃工期提前，表明工程在施工管理過程具有較的效率。達(dá)到項目設(shè)計能力所需要的時間是指建設(shè)項目建成投產(chǎn)至實際達(dá)到目標(biāo)設(shè)計規(guī)定生產(chǎn)能力為止的日歷時間，集中反映了基本建設(shè)過程活動形成綜合生產(chǎn)能力的時間因素和管理質(zhì)量。項目建成投產(chǎn)后達(dá)到設(shè)計能力的時間越短，該項目投資的效益就越大。

（3）戰(zhàn)斗力評價指標(biāo)包括：裝備質(zhì)量特性、裝備數(shù)量與規(guī)模、人與裝備的有效結(jié)合、訓(xùn)練與演練、綜合保障、裝備信息管理、高端武器使用掌握人數(shù)比率、高學(xué)歷從軍人員比例、技術(shù)兵種占軍隊全體人數(shù)的比例等。

（4）社會效益評價指標(biāo)包括：軍隊免費為地方提供服務(wù)占總服務(wù)次數(shù)的比例、軍隊從地方采購與總采購物資的比率、軍辦工廠接收地方人員就業(yè)的比率等包含社會適應(yīng)性指標(biāo)、社會經(jīng)濟(jì)指標(biāo)、社會經(jīng)濟(jì)指標(biāo)等。對于其社會評價，目前國內(nèi)外尚未有統(tǒng)一的認(rèn)識，無論是在名稱、定義、內(nèi)容，還是在方法、指標(biāo)體系上都存在較大差別。在評價中，通用評價指標(biāo)少，專用指標(biāo)多，定量指標(biāo)少，定性指標(biāo)多。

（5）環(huán)境效益評價指標(biāo)包括：自然環(huán)境影響評價、生態(tài)環(huán)境影響評價、社會環(huán)境影響評價等。

（二）、財務(wù)維度

1、財務(wù)維度主要衡量指標(biāo)

財務(wù)維度衡量指標(biāo)主要是預(yù)算編制、資金到位、資金使用、成本控制、資金使用效益等指標(biāo)，該部分指標(biāo)是軍隊績效審計的基礎(chǔ)，也是傳統(tǒng)財務(wù)審計的核心。從現(xiàn)行績效審計3Es角度看，包括了合法合規(guī)性、經(jīng)濟(jì)性、效率性和效果性等各類指標(biāo)，這與現(xiàn)行績效審計比較重視財務(wù)指標(biāo)的原因有關(guān)，現(xiàn)行績效審計評價指標(biāo)該部分指標(biāo)往往占整個評價指標(biāo)總量的70%以上，過于依賴財務(wù)指標(biāo);而在利用平衡計分卡建立的評價指標(biāo)體系中比較不到30%，幾乎調(diào)了個個軍事論文，這與軍隊的非贏利性相吻合，也間接反映了該指標(biāo)體系的“平衡性”和“系統(tǒng)性”。

2、主要評價指標(biāo)分析

（1）資金籌集和使用評價指標(biāo)包括：資金到位率、資金利用率、資金有效率等。資金到位率反映了軍隊資金籌集的效率，數(shù)值越大，表明效率就越高；資金利用率反映了軍隊實際運用資金的效率，數(shù)值越大，則表明軍隊工程實際利用資金的效率就越高。通過以上三個指標(biāo)，完整地反映出一個項目從批復(fù)到實施，以至最終的運行結(jié)果，客觀地反映軍隊項目的資金運行效率，分析影響項目效益的人為因素，審查項目資金在劃轉(zhuǎn)過程中有無被財政、主管部門層層擠占挪用、有無貪污、私分等違紀(jì)違規(guī)問題，為直觀、定量地分析項目效益情況奠定基礎(chǔ)。

（2）軍隊工程造價評價指標(biāo)包括：軍隊工程成本降低率、軍隊工程返工損失率等。軍隊工程成本降低率反映了工程實際發(fā)生的成本與計劃成本之間的差距情況，負(fù)數(shù)則表明實際成本低于計劃成本，節(jié)約了資金，工程建設(shè)經(jīng)濟(jì)性較好。反之，則說明工程成本管理控制較差。軍隊工程項目不合格時，必須返工，由此造成經(jīng)濟(jì)損失，影響投資效果。軍隊工程返工損失率越大，則說明投資效果越差，應(yīng)追究相關(guān)人員的責(zé)任。

（3）經(jīng)濟(jì)效益評價指標(biāo)指標(biāo)包括：投資產(chǎn)值率、投資效果系數(shù)、投資利潤率、新增固定資產(chǎn)效率等。因軍隊工程的公益性，決定了其經(jīng)濟(jì)上的低回報性，該部分指標(biāo)可根據(jù)軍隊工程的具體情況取舍。投資產(chǎn)值率用以說明軍隊工程項目投資所創(chuàng)造的產(chǎn)值。投資效果系數(shù)用以說明軍隊工程對單位投資額能增加的國民收入。投資利潤率是指軍隊工程項目在生產(chǎn)期內(nèi)，年平均利潤總額與項目投資總額的比率，它是考查項目盈利能力的靜態(tài)指標(biāo)。它要與同行業(yè)的平均投資利潤率指標(biāo)進(jìn)行比較，高于平均利潤率軍事論文，則說明軍隊工程投資實現(xiàn)了較大的經(jīng)濟(jì)效益，通過投資利潤率指標(biāo)能夠直觀地反映了工程項目的盈利能力。新增固定資產(chǎn)效率反映的是新增的固定資產(chǎn)帶來的營業(yè)收入的增加，該比率越大，則說明投資效率越好。對計算出來的各項技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)與可行性研究報告、行業(yè)基準(zhǔn)水平進(jìn)行比較，通過計算變化率來考核指標(biāo)的完成情況，如果投資績效指標(biāo)達(dá)到或超過了可行性研究時的水平，則軍隊工程投資效益較好。

（三）、業(yè)務(wù)流程維度

1、業(yè)務(wù)流程維度衡量指標(biāo)

業(yè)務(wù)流程指標(biāo)主要反映軍隊工程建設(shè)程序的執(zhí)行情況、內(nèi)控制度建設(shè)與執(zhí)行情況，全部是定性指標(biāo)論文格式。從現(xiàn)行績效審計3Es角度看，該部分指標(biāo)主要是合法合規(guī)性指標(biāo)，合法合規(guī)性審計是績效審計的前提。因此該部分的衡量指標(biāo)比重相對較大，這與我國軍隊工程領(lǐng)域存在的問題是相關(guān)的，這也是現(xiàn)行績效審計往往容易忽視的地方。

2、主要評價指標(biāo)分析

該部分指標(biāo)全部是定性指標(biāo)，主要有兩方面指標(biāo)，一是項目單位執(zhí)行軍隊工程建設(shè)程序方面的指標(biāo)，該部分指標(biāo)審計時可以參照國家有關(guān)建設(shè)工程管理方面的法律法規(guī)的規(guī)定，如招投標(biāo)法、建筑法等，需要審計人員具備法律方面知識，同時應(yīng)具備一定的工程方面知識;另一方面是項目管理單位內(nèi)控制度的建設(shè)和執(zhí)行情況，該部分指標(biāo)審計時可以由項目單位提供，審計判斷其執(zhí)行情況。

（四）、學(xué)習(xí)與成長維度

全球化、信息化正改變軍隊與社會的傳統(tǒng)關(guān)系模式，迫切要求實現(xiàn)軍隊管理創(chuàng)新。軍隊管理創(chuàng)新的核心力量來自于軍隊將自己塑造成學(xué)習(xí)型軍隊，保持與外部行政生態(tài)環(huán)境在物質(zhì)、人員、信息、文化等方面的良性互動和有效回應(yīng)，使之具有更強(qiáng)的學(xué)習(xí)能力和應(yīng)對變化的管理能力，實現(xiàn)政府自我革新和自我發(fā)展。軍隊工程管理人員的素質(zhì)決定著項目的成敗，是否善于學(xué)習(xí)，是否能在實踐中成長軍事論文，有利于我們不斷總結(jié)經(jīng)驗，汲取教訓(xùn)，不斷提高管理水平。

從現(xiàn)行績效審計3Es角度看，學(xué)習(xí)與成長衡量指標(biāo)主要是效率性指標(biāo)，這也說明了人員的素質(zhì)某種程度上決定了我們工作的效率，該部分往往也是我們現(xiàn)行績效審計容易忽視的地方。

（五）、四個維度之間的關(guān)系

軍隊工程績效審計平衡計分卡框架體系中的四個指標(biāo)的關(guān)系、性質(zhì)及其在整個體系中的地位是不同的。顧客維度是軍隊工程績效核心內(nèi)容的體現(xiàn)，是指標(biāo)體系的核心，該維度得到提升置于最高級。財務(wù)維度是財務(wù)性質(zhì)的指標(biāo)，是傳統(tǒng)財務(wù)審計的核心，也是現(xiàn)代績效審計的基礎(chǔ)，是衡量軍隊工程績效水平最基本的指標(biāo)。這兩類指標(biāo)都屬于外部指標(biāo)，直接體現(xiàn)為軍隊工程和績效審計使命與發(fā)展戰(zhàn)略實現(xiàn)的程度。業(yè)務(wù)流程是從管理內(nèi)部運行的角度來評估軍隊績效，屬于內(nèi)部指標(biāo)。學(xué)習(xí)與成長是從軍隊自身學(xué)習(xí)、變革與發(fā)展等潛在因素出發(fā)，預(yù)測軍隊績效水平的一種指標(biāo)。他們兩者通過直接制約顧客維度與財務(wù)維度來影響軍隊工程和績效審計的使命與發(fā)展戰(zhàn)略的完成。顧客維度指標(biāo)和財務(wù)維度指標(biāo)是目的指標(biāo)，業(yè)務(wù)流程指標(biāo)和學(xué)習(xí)與成長指標(biāo)是手段指標(biāo)，手段指標(biāo)服從于目的指標(biāo)。

五、評價結(jié)果分析及使用

利用這些評價結(jié)果,既可以對軍隊整體績效進(jìn)行審計評估,也可以分析出評估結(jié)果不理想的主要是財務(wù)指標(biāo)還是非財務(wù)指標(biāo)的原因,若是非財務(wù)指標(biāo)的原因,又是哪一方面的指標(biāo)導(dǎo)致的整體績效評估結(jié)果不理想。按照“木桶原理”,整體的水平是由最差的方面的水平所決定的,通過這樣的分析很容易找出軍隊績效中最薄弱的環(huán)節(jié),而在前期進(jìn)行分項評價的時候,已經(jīng)對各方面績效的提高提出了相應(yīng)的改進(jìn)建議,可以參照這些建議進(jìn)行整改以提高軍隊整體績效。

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