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一、我國經(jīng)濟法責任訴訟程序的分類
(一)綜合經(jīng)濟法訴訟
我國的綜合經(jīng)濟法訴訟學說從上世紀80年起始,這一過程中的主流依然是“大經(jīng)濟法”,其訴訟模式是依據(jù)不同的情況來分別處理,這一處理措施對當時的經(jīng)濟糾紛案件起到了積極作用,然依然有所不足,即綜合經(jīng)濟法本身沒有針對訴訟內(nèi)容加以區(qū)別,導致部分糾紛無法解決,難以滿足社會需要。
(二)獨立的經(jīng)濟法訴訟
我國經(jīng)濟在改革開放后,得到了快速發(fā)展,經(jīng)濟市場中的經(jīng)濟糾紛案件也越發(fā)多元化,部分經(jīng)濟案件被獨立,這使得當時的經(jīng)濟訴訟程序出現(xiàn)了獨立經(jīng)濟法訴訟說。這一措施能夠依據(jù)不同的糾紛類型,對案件進行科學合理的處理。獨立的經(jīng)濟法訴訟相對于綜合經(jīng)濟法訴訟來說,對特殊性方面有了更全面的考慮,產(chǎn)生效果良好。但當前,我國既有的經(jīng)濟法體系導致訴訟制度、相關法律無法徹底分離,還難以完全實現(xiàn)獨立的經(jīng)濟法訴訟。
(三)經(jīng)濟公益訴訟
在經(jīng)濟持續(xù)增長的過程中,關于公益的經(jīng)濟糾紛案件也不斷增多,其中呈現(xiàn)出的經(jīng)濟公益的訴訟范圍、內(nèi)涵成為了學者研究重點:即依據(jù)起訴人的訴訟,對侵犯國家利益、公共利益的行為,進行相應的制裁、審批。經(jīng)濟公益訴訟也同樣對經(jīng)濟糾紛特殊性進行了完善,但經(jīng)濟公益訴訟完善性不高,多數(shù)屬于個人利益的糾紛范圍,局限性較大,對其完善就必須要更多的經(jīng)濟法理論支持。
二、我國經(jīng)濟法責任訴訟程序加以完善的必要性
(一)經(jīng)濟法責任訴訟程序的理論依據(jù)
要實現(xiàn)我國依法治國的目標,國家法律就必須要不斷的補充和完善,特別是對于經(jīng)濟法來說,其中利益錯綜復雜,成為了案件糾紛重點。只有對經(jīng)濟法責任訴訟程序加以完善,才能夠為其提供更好的理論依據(jù):首先,制定出合理的訴訟程序,執(zhí)行科學的裁決,其判決結果才能被接受和認可,從而實現(xiàn)對經(jīng)濟領域秩序的維護;其次,現(xiàn)階段的經(jīng)濟糾紛案件涉及到了國家、集體、個人多個層面,這必須要對其進行足夠的重視。
(二)我國經(jīng)濟法責任訴訟程序完善的迫切性
社會主義市場經(jīng)濟開始之初,人們對經(jīng)濟領域的概念不夠清楚,導致制定的經(jīng)濟領域法律不夠完善,市場上所引發(fā)的經(jīng)濟糾紛案件也未得到合理對待、處理。但伴隨著市場發(fā)展,出現(xiàn)的經(jīng)濟糾紛案件在種類、數(shù)量上有了不同程度增長,還有部分案件是因為經(jīng)濟法本身、經(jīng)濟法責任訴訟程序本身的不完善性所導致,這促使經(jīng)濟法責任訴訟程序的完善的緊迫性在不斷提高。就目前來說,我國實行的社會主義經(jīng)濟制度,不僅需要包含對市場經(jīng)濟秩序的維護內(nèi)容,還要涉及收入分配、宏觀調(diào)控等內(nèi)容,這使得我國經(jīng)濟法內(nèi)容更為復雜,必須要依靠更為完善的經(jīng)濟法責任訴訟程序進行處理,才能夠為我國經(jīng)濟法發(fā)展提供助力。
三、完善我國經(jīng)濟法責任訴訟程序的相關策略
(一)持續(xù)完善我國經(jīng)濟領域的相關法律
目前,我國現(xiàn)行的經(jīng)濟領域法律在維護社會主義經(jīng)濟秩序上,發(fā)揮了巨大的作用,但隨著市場經(jīng)濟本身的發(fā)展,所需要解決的問題在不斷復雜化,這就需要對經(jīng)濟領域的法律進行持續(xù)完善。同理,我國經(jīng)濟法責任訴訟程序本身和經(jīng)濟領域法律之間是互相依存的:首先,在經(jīng)濟領域相關法律持續(xù)完善的情況下,能夠對經(jīng)濟法責任訴訟程序進行更好的規(guī)范,樹立起更為完善的立法觀念,并且促進專門審判機構得以產(chǎn)生和持續(xù)發(fā)展,讓我國經(jīng)濟法責任訴訟程序得到更為長久的發(fā)展;其次,隨著我國經(jīng)濟法責任訴訟程序的快速發(fā)展,其完善作用能夠有效的彌補經(jīng)濟領域相關法律所呈現(xiàn)出的不足,更好的保障我國公民合法權益。因此,為了完善我國經(jīng)濟法責任訴訟程序的,必須要對經(jīng)濟領域的相關法律加以完善,兩者的緊密結合發(fā)展,才能夠保證我國法律體系的發(fā)展與完善。
(二)逐步構建完善的經(jīng)濟訴訟模式框架
現(xiàn)階段,我國相當一部分經(jīng)濟糾紛都需要通過法律途徑加以解決,這就更需要持續(xù)的針對我國經(jīng)濟法責任訴訟程序加以完善,其中對經(jīng)濟訴訟模式框架的完善尤為重要,對模式框架的完善能夠有效促進經(jīng)濟法責任訴訟程序完善。目前來說,主要存在的三種經(jīng)濟法責任訴訟程序在我國一定時期、領域中起到了重要作用,它們是經(jīng)濟訴訟模式構建完善的重要組成部分,但對于經(jīng)濟訴訟模式框架的完善,還需要更多類似經(jīng)濟法責任訴訟程序的出現(xiàn)。這主要是由于我國所實施的社會主義市場經(jīng)濟制度,這一制度雖然能夠在一定程度上通過市場經(jīng)濟來對資源加以優(yōu)化配置,但我國還以此為基礎,實施了收入分配政策、宏觀調(diào)監(jiān)控政策,通過這些政策的結合能夠有效促進我國社會主義經(jīng)濟制度的發(fā)展,而也正是社會主義經(jīng)濟制度的存在,使得市場經(jīng)濟中所出現(xiàn)的經(jīng)濟糾紛更為復雜,只有構建完善的經(jīng)濟訴訟模式框架,才能夠真正的確保各種不同的經(jīng)濟糾紛類型得到全覆蓋,保證越發(fā)多元化的經(jīng)濟糾紛得到科學合理的處理,讓廣大經(jīng)營者和大眾能夠真正的接受、認可經(jīng)濟裁決結果。
(三)學習發(fā)達國家成熟經(jīng)驗加以完善
從市場經(jīng)濟發(fā)展史上看,發(fā)達國家的市場經(jīng)濟比我國更完善、更成熟,其在市場經(jīng)濟領域上的法律也更完善和成熟,經(jīng)濟法責任訴訟程序亦然。為了能夠促使我國經(jīng)濟法責任訴訟程序得以完善,可以對國外發(fā)達國家的成功經(jīng)驗加以借鑒,這需要做好以下幾點:
首先,目前世界上多數(shù)經(jīng)濟發(fā)達國家,其本身由于多方面因素,所施行的法律制度、經(jīng)濟法責任訴訟程序存在一定的差異,那么在對于這方面經(jīng)驗進行借鑒、學習的過程中,不單要學習到經(jīng)濟法責任體系的本質,還要了解其中的內(nèi)涵,進而真正的讓我國經(jīng)濟法責任訴訟程序能夠學習到發(fā)達國家經(jīng)濟法責任訴訟程序的成熟經(jīng)驗,確保適合我國的市場經(jīng)濟情況;其次,國外發(fā)達國家進行經(jīng)濟法責任訴訟程序完善過程中,做出了多方面的完善與努力,在借鑒和學習的過程中,務必要保證能夠把握學習的重點,從而在短時間內(nèi)對我國經(jīng)濟法責任訴訟程序加以完善;最后,我國屬于社會主義市場經(jīng)濟制度,與其他發(fā)達國家經(jīng)濟制度差異較大,在成熟經(jīng)驗學習過程中,不能盲目照搬、學習他國訴訟程序模式,應當要充分考慮當前國情,將成熟經(jīng)驗充分與我國國情結合,制定出適合社會主義市場經(jīng)濟制度發(fā)展的經(jīng)濟法責任訴訟程序。
在這一年的工作當中,法律中心在訴訟案件、非訴業(yè)務、合同審查、糾紛防范以及制度建設和業(yè)務研究等方面均取得了較大的成績,截至200*年12月1日共辦理各類案件138件,其中訴訟案件62件,非訴案件76件;共審查起草各類法律文書185件;共清回欠款140余萬元;根據(jù)集團實際需要依法出具各類法律建議書和法律意見書52份;根據(jù)集團內(nèi)部“立法”要求代為起草規(guī)章制度8份;完成三項集團科研課題,發(fā)表業(yè)務研究類文章二十余篇;受理集團內(nèi)外法律咨詢數(shù)百起。
一、案件總數(shù)138,基本與去年持平(去年136),訴訟案件62件(去年58件),略有上升,其中新聞官司17件,經(jīng)濟糾紛增幅較大達到19件,占訴訟案件總數(shù)的31%,其中勞動爭議案件23起,同比有所增加。非訴案件76起,與去年持平。
案件特點:
1.案件總數(shù)及案件分布情況與去年大體一樣,以新聞訴訟和經(jīng)濟糾紛和勞動爭議為主,總體情況與去年相比沒有太大的變化,這也標志著法律工作進入一個平穩(wěn)發(fā)展的階段;
2.經(jīng)濟糾紛數(shù)量增加,表明集團多樣化經(jīng)營的深入發(fā)展急需市場準則的介入,但是今年19件經(jīng)濟糾紛案件多為經(jīng)濟欠款引發(fā),類型單一且多為歷史性糾紛,因為周期長的原因我方勝訴后往往執(zhí)行困難,而我方被訴則情況相反。
3.勞動爭議案件數(shù)量反彈,這說明勞動人事制度仍然存在深層問題需要解決,僅僅通過個案的處理不能全面解決問題。23起案件中1起是物業(yè)管理公司所屬人員產(chǎn)生的糾紛,1起為新聞大廈所屬人員產(chǎn)生的糾紛,其他均為老報業(yè)發(fā)行公司產(chǎn)生的糾紛,這說明老報業(yè)發(fā)行公司前期的用工存在較大問題。上述案件除新聞大廈的案件正在處理外,其余的均作了妥善處理。
4.非訴案件成為法律中心工作的半壁江山,非訴業(yè)務成倍增長,非訴糾紛和公司改制、注冊等業(yè)務增多,個案的復雜程度明顯上升,很多已經(jīng)超過訴訟案件。法律咨詢成為日常性工作的重要部分,受理集團內(nèi)外各類法律咨詢數(shù)百起。表明法律中心的職能已經(jīng)由簡單的處理糾紛轉變?yōu)榧m紛防范和全面服務。
二、合同審查
截止200*年12月1日,共起草、審查合同等各類法律文書185份,比去年同期(150件)增長23.33%,涉及標的額246,286.00(僅限于有標的額的和較易統(tǒng)計的法律文書);涉及分社(記者站)、子報刊、物業(yè)管理公司、發(fā)行公司、信息產(chǎn)業(yè)公司、新聞大廈、辦公室、物品采購部、基建處、計財處、審計處等我方送審主體。
特點:
1.在起草、審查法律文書的同時,還積極參與相關的招投標活動以及合同糾紛的和解談判活動,體現(xiàn)了全面參與的原則,在最大程度上保障了報社(集團)的權益。
2.繼去年公布第一批合同示本后,今年又公布了關于知識產(chǎn)權方面的十余份合同示本,對集團各部門、單位規(guī)范簽訂有關合同提供了依據(jù),同時也提高了簽約效率。
3.為強化監(jiān)審力度,我們制定了《收查已審查合同一覽表》,在人手有限的情況下,著重對重要部門、重要事項的重要合同進行了跟蹤收查。該項工作的開展,保證了《若干規(guī)定》的全面實施,開始逐步體現(xiàn)合同審查的權威性和嚴肅性。
三、清債工作
今年清債辦的工作遇到了前所未有的困難,欠款的移交數(shù)量低、債權質量差,費用特別緊張。但經(jīng)過全體人員的共同努力,回款額達到了140萬元,基本完成預定工作任務,減少了報社的損失,對報社相關部門的規(guī)范經(jīng)營起到了促進作用。
四、法律建議和內(nèi)部立法
企業(yè)有了經(jīng)營風險“預警”
近幾年,在經(jīng)濟快速發(fā)展的同時,奉賢區(qū)著力于營造良好的投資環(huán)境,吸引了諸多中小企業(yè)投資入戶,成為上海市中小企業(yè)總部的所在地。
為了增強中小企業(yè)依法經(jīng)營意識,切實幫助企業(yè)提高防范和化解法律風險的能力,讓入戶在奉的中小企業(yè)合法權益得到前置性的保護,奉賢法院主動將審判工作融入經(jīng)濟社會發(fā)展的大局中。他們聯(lián)手奉賢區(qū)工商聯(lián)趕在“世博”前夕,專門成立了“奉賢區(qū)中小企業(yè)糾紛調(diào)解工作室”,派駐兩名辦案經(jīng)驗豐富的法官,協(xié)助指導、調(diào)解尚未涉訟但已由工商聯(lián)介入的企業(yè)經(jīng)濟糾紛,并組建了法律風險防范機制工作小組,定期召開專題會議,研究制定工作計劃。并結合審判工作的實際,加強信息溝通,研究分析企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中的相關法律問題。及時向企業(yè)發(fā)出“預警”。指導他們采取有效措施。防范和化解法律風險,及時將經(jīng)濟糾紛消弭在萌芽中,盡可能避免、減少經(jīng)濟損失。同時,該院還開通了以商事審判骨干法官姓氏命名的熱線電話――“小江熱線”,為中小企業(yè)提供涉法涉訴相關咨詢,破解企業(yè)運行法律難題,暢通解決糾紛綠色通道,經(jīng)營風險預瞽信息,維護了中小企業(yè)合法權益。
調(diào)處糾紛新招頻頻亮相
奉賢法院致力于社會矛盾的化解和社會管理的創(chuàng)新,充分發(fā)揮司法的能動作用,善于整合利用各類社會資源,積極探索、實踐訴與非訴相銜接的多元糾紛解決機制,調(diào)處新招頻頻閃亮登臺,相繼推出了農(nóng)村土地承包糾紛聯(lián)合調(diào)處中心、勞資糾紛調(diào)解中心、訴調(diào)對接中心及道路交通事故賠償調(diào)解站、中小企業(yè)經(jīng)濟糾紛調(diào)解室及“小江熱線”,形成了“三中心、二站(室)一線”的糾紛調(diào)處立體格局。
上海市首家農(nóng)村土地承包糾紛聯(lián)合調(diào)處中心是奉賢法院與區(qū)農(nóng)委、區(qū)司法局聯(lián)手建立的。該中心的辦公場所設在區(qū)農(nóng)委,還在調(diào)處中心設立涉農(nóng)糾紛的專項受理窗口,三方按其職能采取“一門式”服務,主要調(diào)處受理各類農(nóng)村土地承包糾紛。調(diào)解人員的配置與整合由區(qū)司法局負責,他們主要是來自村、鎮(zhèn)基層組織善于做調(diào)解工作的相關人員;該機制的仲裁人員為農(nóng)村土地仲裁委員會的工作人員,有相關專業(yè)人員組成;依法進入訴訟程序的則有經(jīng)驗豐富并目善于做調(diào)解工作的資深法官擔任主審人,就地進行公開審理,調(diào)解不成的則依法判決。該中心通過“人民調(diào)解―農(nóng)業(yè)仲裁――法院訴訟”三種糾紛解決方式,快速簡便解決農(nóng)民們的切身利益,為新農(nóng)村建設提供良好的司法保障,受到了社會各方的好評。中心成立以來。70%的糾紛在基層得以化解,20%的糾紛通過仲裁途徑解決。僅有10%的糾紛最終進^訴訟程序。
奉賢法院與區(qū)人社局、區(qū)司法局共建的勞資糾紛聯(lián)合調(diào)處中心,依托爭議地工會及相關職能部門、企業(yè)工會的調(diào)解組織,先行開展調(diào)解工作。對群體性、有重大影響、疑難復雜的等勞動爭議,則由調(diào)處中心直接負責處理,共同化解勞資糾紛。勞資糾紛聯(lián)合調(diào)處中心成立以來,55%的糾紛在各鎮(zhèn)、開發(fā)區(qū)基層部門得以化解,25%的糾紛通過仲裁途徑解決,尚有20%的糾紛最終進入訴訟程序,比原先40%糾紛需通過法院裁決下降幅度達100%。老百姓的合法權益不僅得到快速有效維護,而且也降低了維權威本。
奉賢區(qū)人民法院在辦案人手少,案件不斷增加的情況下。抽調(diào)兩名法官和兩名書記員,專門負責訴調(diào)對接工作。訴調(diào)對接中心的成立,意味著奉賢法院為老百姓打官司又提供了一條更便捷、經(jīng)濟、高效的解決途徑。雙方當事人只要愿意調(diào)解,不用打官司就能解決糾紛。即便案件已立,或已在審理中,當事人只要提出調(diào)解,法院隨時可進行調(diào)解。
道路交通事故賠償調(diào)解站,是奉賢法院把人民法庭、人民調(diào)解室搬進公安交警支隊,由法官、警官、調(diào)解員合署辦公,共同調(diào)處交通事故損害賠償糾紛,這是奉賢法院在探索多元糾紛調(diào)處機制過程中的又一大新招。
保經(jīng)濟發(fā)展讓百姓得益
“三二一”糾紛調(diào)處立體格局的構筑,讓奉賢法院司法工作找準了服務大局、服務民生的著力點和落腳點,使化解矛盾的觸角伸至不同行業(yè)不同層次,覆蓋于全區(qū)各基層,不僅對一方的經(jīng)濟和社會各項事業(yè)的發(fā)展起到了保駕護航的作用。而且人民群眾的合法權益得到了有效的維護。
基本案情
2004年8月16日,農(nóng)民張某持其妻李某名下20萬元定期一年的儲蓄存單到某銀行儲蓄專柜辦理到期支取手續(xù)。該行經(jīng)辦人員受理后,發(fā)現(xiàn)該存單已銷戶,《掛失登記簿》則顯示已辦理掛失支取手續(xù)。而張某及隨后趕來的其妻李某稱其存單從未丟失,根本未曾辦理過掛失手續(xù)。
經(jīng)查,該筆存單的具體信息為:戶名李某,金額20萬元,存期1年,存入日為2003年8月15日。存單掛失時間為2003年12月6日,申請掛失人為李某本人,掛失原因為存單丟失。當時,按照有關儲蓄制度規(guī)定,經(jīng)辦員在審核掛失申請人與身份證照片一致、身份證號碼與機內(nèi)號碼一致后,由另一儲蓄柜員復核后為其辦理了掛失手續(xù)。2003年12月11日,儲蓄專柜又派兩名工作人員持掛失申請人李某身份證復印件到其戶籍所在地派出所進行核實,該派出所核查屬實后,為銀行出具了《戶籍證明信》,掛失手續(xù)齊全。
案發(fā)后,當事行經(jīng)核對李某本人所持的身份證,與掛失人所留存的李某身份證復印件對照,發(fā)現(xiàn)身份證上照片不同。經(jīng)分析,初步認定為他人偽造身份證掛失冒領存款的可能性較大,客戶張某及該行先后向當?shù)毓矙C關報案,公安局遂立案偵查。
由于案件短時間內(nèi)未能破獲,存款人李某向當?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ禾嵩A,要求某支行承擔兌付義務,償還定期存款20萬元及利息。2004年10月28日,該人民法院做出判決:某支行給付李某20萬元存款及利息,并承擔受理費及其他訴訟費用8400元。該行不服判決,上訴至邢臺市中級人民法院。經(jīng)中院審理,認為存款被他人冒名掛失、支取,在民事責任上是他人對儲蓄機構財產(chǎn)的直接侵害,儲蓄機構不應據(jù)此拒絕儲戶基于合同債權所生的請求權;在儲戶沒有過錯的情況下,被冒名掛失支取的風險應由儲蓄機構承擔。遂做出了維持原判,由該支行承擔二審訴訟費6875元的判決。此案進入執(zhí)行階段后,該行支付給李某本金20萬元,存款利息5412元。
案件點評
本案爭議焦點在于:第一,儲蓄存款的所有權歸誰所有;第二,在刑事犯罪尚未查明、存款合同雙方當事人均沒有違約行為的情況下,犯罪行為造成的損失應該由誰承擔。
在辦理定期存單的掛失支取手續(xù)時,包括申請掛失和提前支取兩個步驟,對于這兩個環(huán)節(jié)我國有關法律法規(guī)部門規(guī)章作了如下的規(guī)定:
申請掛失。《儲蓄管理條例》和《中國人民銀行關于執(zhí)行〈儲蓄管理條例〉的若干規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》)規(guī)定,在辦理掛失手續(xù)時,須出具存款人身份證明,由他人代為辦理的還需出具人的身份證明。受理掛失申請的儲蓄機構應對申請人的身份進行審查和識別,中國人民銀行《關于辦理存單掛失手續(xù)有關問題的復函》第三條規(guī)定:在辦理掛失手續(xù)時,儲蓄機構對身份證只進行形式審查、不負有辨別身份證真?zhèn)蔚呢熑巍?/p>
支取。《若干規(guī)定》第三十七條規(guī)定,掛失七天后,儲戶需與儲蓄機構約定時間,辦理補領新存單(折)或支取存款手續(xù)。因此,支取分為兩種,一種是掛失期滿后補領新存單,憑新存單辦理提前支取手續(xù)?!秲π罟芾項l例》和《若干規(guī)定》規(guī)定,提前支取必須出示存單和存款人本人身份證明以及人身份證明,銀行對于身份證明有審核的義務。至于審核的程度,在《若干規(guī)定》中,僅要求儲蓄機構驗證存單開戶人姓名與證件姓名一致,即可支付該筆未到期定期存款。另一種是掛失期滿后直接支取存款,至于支取的程序,沒有具體的規(guī)定。另外,1997年中國人民銀行在答復郵電部就辦理掛失手續(xù)提出的有關問題時指出,“儲戶遺失存單后,委托他人代為辦理掛失手續(xù)只限于代為辦理掛失手續(xù)。掛失申請手續(xù)辦理完畢后,儲戶必須親自到儲蓄機構補領新存單(折)或支取存款手續(xù)”。因此,補領新存單或支取存款的手續(xù)只能由存款人本人辦理。
在存款人與銀行的存儲關系中,存款人將貨幣交付給銀行,貨幣作為典型的種類物,所有權與占有權結合在一起,一經(jīng)轉移占有,所有權隨之轉移,銀行取得資金的所有權,可以對存款資金使用、收益、處分,如用于發(fā)放貸款、購買債券、進行投資等。
因此,冒領存款資金實質上是一種侵權行為,侵權人侵害的是銀行財產(chǎn)的所有權,銀行應向侵權行為人主張侵權損害賠償責任,財產(chǎn)損失得到賠償之前,只能由財產(chǎn)所有權人自行承擔。對于銀行和儲戶的存款合同關系而言,體現(xiàn)為儲戶對銀行的債權,在存單到期后儲戶要求兌付款項時,儲蓄機構負有無條件支付的合同義務。
當儲戶有違約行為時,如將存款信息泄露給他人、將存單或身份證件交由他人保管等,儲戶的違約行為與冒領行為共同造成銀行財產(chǎn)損失的后果,這種違反合同的行為實質上是一種違約與侵權的競合。根據(jù)《合同法》第一百二十二條的規(guī)定,因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。銀行可以據(jù)此相應地主張減輕或免除自己的支付義務。但是,銀行要對對方違約的事實承擔舉證責任。
根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定,當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。本案中,銀行因無法證明原告在履行合同的過程中存在違約行為,因此所有損失只能由自己承擔。
正因為存款資金是銀行財產(chǎn),因此儲蓄機構在辦理存款的掛失和支付手續(xù)時,除應按有關操作規(guī)程的規(guī)定操作外,還應進行更為嚴格的謹慎審查,以保護自身財產(chǎn)免受侵害。
關于刑事案件與民事案件的關系
民事糾紛中如涉及刑事犯罪,只有在民事案件須待刑事案件結案后才能審理的情況下,民事案件才應該中止審理,這也就是通常所說的“先刑后民”原則。但并不是所有涉及刑事犯罪的民事案件全部適用這一原則,其判定標準是民事糾紛與刑事犯罪是否屬于“同一法律關系”?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定,人民法院在審理經(jīng)濟糾紛案件中,發(fā)現(xiàn)與本案有牽連,但與本案不是同一法律關系的經(jīng)濟犯罪嫌疑線索、材料,應將犯罪嫌疑線索、材料移送有關公安機關或檢察機關查處,經(jīng)濟糾紛案件繼續(xù)審理。
這個原則在《最高人民法院關于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》中也得到了體現(xiàn),規(guī)定以追究刑事責任是否影響存單糾紛案件的審理為標準,決定是否中止審理。并且規(guī)定:對于追究有關當事人的刑事責任不影響對存單糾紛案件審理的,人民法院應對存單糾紛案件有關當事人是否承擔民事責任以及承擔民事責任的大小依法及時進行認定和處理。
本案中,在案件偵破前,犯罪嫌疑人是如何獲取儲戶的存款信息、身份證件記載事項等問題都無法查清,因此無法確定儲戶是否有違約行為、是否對侵權有過錯、是否存在儲戶與犯罪嫌疑人串通詐騙銀行的情況,因此可以中止審理。但是,如果案件長期得不到偵破,實質上是對儲戶付款請求權的一種限制。在司法實踐中,由于銀行對于儲戶的違約或過錯負有舉證責任,同時出于保護弱者的考慮,法官往往根據(jù)個案情況認定追究有關當事人的刑事責任不影響對存單糾紛案件的審理,不中止審理。這屬于法官的自由裁量權,而且在涉嫌犯罪的經(jīng)濟糾紛中先行判定銀行承擔履行合同的義務也無不妥之處。
關鍵詞:建設工程;施工合同;造價;問題及對策
中圖分類號:E271文獻標識碼: A
一、存在的問題及產(chǎn)生原因
眾所周知,建設工程施工合同及其合同條款是確定工程造價的依據(jù)。發(fā)包人與承包人在訂立施工合同時,應當按照國家有關法律法規(guī)和規(guī)章,按照合同規(guī)范要求,堅持平等互利好等價有償?shù)脑瓌t,根據(jù)工程項目和自身的具體情況,逐條認真分析訂立合同條款,認真履行合同。然而,由于發(fā)包人與承包人為了各自不同的利益,在訂立建設工程合同時,對建設工程項目有關技術問題和相關合同文件特別是涉及工程造價方面條款的理解難以完全達成一致,加上合同條文的某些疏漏與含義不清,因此,在合同執(zhí)行過程中不可避免地會出現(xiàn)分歧和矛盾,從而產(chǎn)生合同糾紛。此外,由于發(fā)包人與承包人法律意識淡薄,不嚴格按規(guī)范簽訂合同,有的甚至僅草簽一個協(xié)議,忽視合同的周密性與嚴肅性,有的即使簽訂了合同,也往往因合同的約束條款不全、內(nèi)容不明、責任不清,為日后因涉及當事人經(jīng)濟利益而導致合同糾紛留下隱患,進而影響工程價款結算工作的順利進行。在實際工作中,這種因合同條款不齊全、內(nèi)容不明確而影響工程造價的經(jīng)濟糾紛時有發(fā)生。
施工合同的管理是整個建設工程合同管理中最重要的環(huán)節(jié),也是因工程造價問題產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛最多的環(huán)節(jié)。由于前面所提到的各種原因,這類合同中條款訂立不規(guī)范、不嚴密、不細致等現(xiàn)象時有發(fā)生,特別是工程造價的確定條款不明確,使工程造價的編制和審計依據(jù)不足或在理解上出現(xiàn)明顯分歧,因而所產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛問題比較多。下面列舉幾種情況加以分析:
1、工程造價下浮系數(shù)問題
一般說來,施工合同簽訂的內(nèi)容包括土建、水電、附屬配套工程,而工程招標往往只是對土建部分進行了招標,在簽訂合同時,對水電、附屬配套工程部分造價是否與土建部分造價一樣參與下浮未予明確。結算時發(fā)包人認為土建、水電、附屬配套工程是同一個單位工程,理所當然都應該下浮,而承包人認為投標時只是土建部分進行投標,其它部分沒有參與投標,不應下浮,雙方由此產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛。
類似的另一種情形是施工合同簽訂的內(nèi)容均齊全,造價下浮系數(shù)執(zhí)行了中標單位投標報價時的下浮系數(shù),然而合同沒有明確甲供材是否執(zhí)行下浮系數(shù),發(fā)包人認為既然下浮系數(shù)采用了投標報價中的下浮系數(shù),甲供材就應該下浮,而承包人認為既然材料由發(fā)包人供應,不應參與執(zhí)行下浮系數(shù),如下浮則使承包人在甲供材的造價問題上蒙受損失,在未收取甲供材的工程款的情況下,還要對甲供材價款下浮,不合理,因此雙方因甲供材料是否執(zhí)行下浮系數(shù)產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛。
2、合同價款確定方式帶來的結算問題
出于對各自利益的考慮,以及對合同簽訂的重要性、嚴謹性和嚴肅性一是淡薄,發(fā)承包人往往對施工合同中合同價款結算依據(jù)是按實際完成的工程量結算,還是按中標價加設計變更簽證造價進行價款結算沒有明確訂立,或是合同條款未寫清楚。當進行合同價款結算時,由于沒有寫清楚結算依據(jù),發(fā)包人認為應該按實際完成的工程量結算,而承包人則看結算時對其是否有利,因為按實結算,有些分部分項的工程量和套用定額會與中標價有誤差,因此承包人往往會考慮自己的利益,選擇中標價加設計變更簽證方法結算,若結算時對自己不利,承包人就選擇按實際完成的工程量進行結算,這樣一來,發(fā)包人處于被動,經(jīng)濟利益無法得到有效保障。
3、政策性文件及地方性規(guī)定的調(diào)整問題
在工程施工過程中,有些工程由于工期拉得很長,政策性文件及地方性規(guī)定的調(diào)整在合同中沒有明確規(guī)定或含糊不清,這就給結算留下了有爭議的問題,比如人工單價的調(diào)整。由于招投標時人工單價文件未到執(zhí)行時間,而簽訂施工合同時,文件調(diào)整時間已到。介于這種情況,雙方均考慮原有的經(jīng)濟效益,就會各執(zhí)一詞,為施工合同的簽訂、執(zhí)行留下隱患。還有除合同沒約定政策性可以調(diào)整,但未完成工程量的劃分執(zhí)行有困難。在合同中只提及按政策性規(guī)定調(diào)整,在結算時,發(fā)包人認為不應納入工程造價,而承包人則認為按規(guī)定,人工是調(diào)整文件執(zhí)行后,未完成的工程量應執(zhí)行新的人工單價。
4、材料結算價格調(diào)整問題
由于目前市場上材料的價格波動較大,為了便于工程價款的結算工作,各地管理部門隔一定的時間就有關材料的信息價格作為結算時的參照依據(jù)。在實際工作中,發(fā)包人與承包人雙發(fā)在訂立合同時往往對結算價格如何調(diào)整未作明確的規(guī)定。例如對于實行中標價一次性包干的工程,由于招投標時執(zhí)行的材料價格,在施工過程中發(fā)生價格變動且波動較大,特別是一些主材,量大的材料或一些新型材料,由于合同重沒有明確規(guī)定材料價格是否可以調(diào)整,或者如何進行調(diào)整,則在合同的執(zhí)行過程中或進行工程價款結算時,往往會因發(fā)包人與承包人利用工程材料價格浮動而采取對自己有利的方式來要求進行工程結算,這將不可避免地產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛。例如,某些工程在施工重設計變更簽證內(nèi)容多、量大,對于變更、簽證結算時是否參照原中標價中的材料價格,還是進行調(diào)整,將產(chǎn)生分歧,不難想象,出現(xiàn)經(jīng)濟糾紛就在所難免。
5、材料、設備、采購中的問題
材料、設備采購和供應是建設項目中常常發(fā)生經(jīng)濟糾紛的環(huán)節(jié)。由于新材料、新設備大量應用于建設工程項目中,其中有許多沒有定額標準可執(zhí)行,而發(fā)、承包人雙方缺乏規(guī)范合同意識,在合同中沒有訂立相應條款對所采購的材料、設備、型號、規(guī)格、數(shù)量、單價、質量要求、運費以及采購時限等加以明確,因而個別承包人有意提高材料單價和和虛增數(shù)量,或是不提供采購票據(jù),或是虛開票據(jù),還有現(xiàn)在工程中主材多數(shù)是甲供材料,材料的質量、數(shù)量、時間要求常常不能符合施工需要,這就給工程施工帶來一定程度的影響,由于缺乏合同條款的約束,顯然易產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛。
二、建議及措施
在執(zhí)行施工合同中,雖說發(fā)生糾紛可以通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等方式解決,但如果發(fā)、承包人雙方在訂立有關合同時,能夠認真執(zhí)行《中華人民共和國合同法》、《建筑安裝工程承包合同條例》、《建筑工程施工合同管理辦法》、《建設工程施工合同示范文本》等有關法律法規(guī)和規(guī)章,規(guī)范合同簽訂行為,特別是涉及到諸如工程名稱和地點、工程范圍和內(nèi)容、開竣工日期及中間交工工程開竣工日期、工程價款確定方式、工程價款結算方式、工程價款調(diào)整方式、合同約定風險范圍、工程進度款支付方式、施工企業(yè)管理費收費標準、執(zhí)行當?shù)赜嘘P部門的文件規(guī)定、主要材料與設備的采購及單價確定、供應方式和進出場期限、工程變更、不可抗力與不可預見事件、交工驗收辦法、工程質量書、設計文件及概預算和技術資料提供日期、雙方相互協(xié)作事項、違約責任、爭議解決方式等內(nèi)容的條款應逐條分析,認真訂立,嚴格擬定合同條款,盡可能減少不確定因素對工程造價的影響,避免合同糾紛。為此,建議采取如下幾點措施:
1、建立健全合同管理機制
建立合同簽訂、審查、監(jiān)督制度,建立并完善合同簽訂審批程序,加強合同管理,認真執(zhí)行合同條款,履行合同義務,貫徹平等自愿、互惠互利原則,實行公平、公正、公開的原則,加強經(jīng)濟核算,建立健全合同管理機制,避免出現(xiàn)不必要的合同糾紛。
2、加強法律意識,規(guī)范合同簽訂行為
認真學習和遵守國家有關建設工程合同管理方面的法律法規(guī)和規(guī)章,提高發(fā)包人和承包人雙方的法律意識與合同意識,規(guī)范合同簽訂行為,按合同示范文本的要求認真洽商逐條訂立合同條款,實行合同公證制度,完善并促進合同簽訂法制化規(guī)范化。
3、施工合同的簽訂應與招投標工作緊密結合
招、投標書中發(fā)包人和承包人承諾的內(nèi)容為施工合同的簽訂提供了條件,合同是招投標工作的延伸,也是約束發(fā)、承包人雙方的法律性文件。因此,合同的主要內(nèi)容應與招投標文件內(nèi)容一致,合同訂立不能違背招投標文件中實質性條款,使發(fā)包人和承包人真正認識到合同簽訂的嚴肅性,明確所承擔及履行合同的法律責任。
4、施工合同簽訂中應注意細節(jié)問題
施工合同的簽訂一定要注意細節(jié),要認真訂立,逐條推敲,尤其使對涉及工程造價、結算價款的確定、結算價款的調(diào)整方式等合同條款的訂立要明確具體,對容易發(fā)生經(jīng)濟糾紛的地方更不能含含糊糊,不能只是訂立大的條款,細節(jié)部分也要明確具體,要盡可能地減少差錯,注重合同的規(guī)范性、周密性和嚴肅性,尤其應當明確如果在合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)違約,雙方各自應當承擔的法律責任以及解決問題的方式,只有這樣,才能完善和規(guī)范合同的簽訂,約束發(fā)、承包人雙方的行為,達到完全履行合同的目的。
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