前言：想要寫出一篇令人眼前一亮的文章嗎？我們特意為您整理了5篇電子合同的背景范文，相信會為您的寫作帶來幫助，發(fā)現(xiàn)更多的寫作思路和靈感。

電子合同的背景范文第1篇

隨著經(jīng)濟社會的快速發(fā)展，計算機網(wǎng)絡(luò)的普及率越來越高，而隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和推廣，使得通過網(wǎng)絡(luò)進行商事活動已逐漸成為現(xiàn)代人生活的重要組成部分。電子商務(wù)合同在這種背景之下不斷發(fā)展，對人們生活產(chǎn)生了重大影響，因而了解電子商務(wù)合同的涵義和特征至關(guān)重要。

一、電子商務(wù)合同的涵義

“電子商務(wù)合同”是由“電子商務(wù)”與“合同”兩個名詞組合而成的，因此它屬于一個集合名詞。對電子商務(wù)進行準(zhǔn)確理解是理解電子商務(wù)合同概念的基礎(chǔ)。

（一）電子商務(wù)的概念。我國學(xué)界普遍的認(rèn)為電子商務(wù)，指的是一切以電子技術(shù)手段進行的商業(yè)活動。①電子商務(wù)的這種概念符合中立性原則，是我國學(xué)界當(dāng)前的主流觀點。這里所稱的電子手段，其實就是我國《電子簽名法》中所稱的“數(shù)據(jù)電文”概念。根據(jù)《電子簽名法》第2條的規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者以類似手段生成、發(fā)送、接收或儲存的信息。這表明我國在立法中也采納了中立性原則，不直接對電子商務(wù)進行定義，而是對電子商務(wù)活動的手段或媒介進行規(guī)定。我國《電子簽名法》的這種規(guī)定既符合電子商務(wù)的國際立法潮流，又能夠從法律上為我國電子商務(wù)活動的廣泛發(fā)展提供廣闊的空間。

（二）電子商務(wù)合同的概念。當(dāng)事人在從事電子商務(wù)活動中會運用電子化的手段建立合同關(guān)系。從整個合同法的理論體系上來講，電子商務(wù)合同既不是對傳統(tǒng)合同理論的完全顛覆，也不屬于一種新興的合同種類。原因在于，電子商務(wù)合同只是改變了傳統(tǒng)合同的訂立方式或履行方式而采用了電子手段來訂立與履行合同而已，因此電子商務(wù)合同在本質(zhì)上仍然是合同。它既沒有脫離合同的概念，也不是一個新的有名合同。

電子合同，如果單純的從字面上進行理解，顧名思義就是以電子方式訂立或履行的合同。因此對電子方式內(nèi)涵的不同界定，就會出現(xiàn)對電子商務(wù)合同的幾種不同定義。

最狹義的電子商務(wù)合同概念，簡單的來講，就是指交易當(dāng)事人在商事交易活動中使用‘電子數(shù)據(jù)交換（EDI）’的方式而訂立或履行的合同。《電子商務(wù)示范法》第2條對EDI作了比較權(quán)威的定義：“電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是指計算機之間使用預(yù)先商定的標(biāo)準(zhǔn)來處理信息結(jié)構(gòu)的電子傳輸”。EDI是在實踐中逐漸形成的固定處理信息的模式與體系，它利用公司間獨立的網(wǎng)絡(luò)，實現(xiàn)從計算機到計算機的數(shù)據(jù)傳輸，而并不需要互聯(lián)網(wǎng)這個交易平臺。這種以EDI為基礎(chǔ)進行的以數(shù)據(jù)電文形式所訂立的合同是電子商務(wù)發(fā)展的最初階段所采用的主要形式。然而，在電子技術(shù)不斷進步的今天，當(dāng)事人更多會采用互聯(lián)網(wǎng)訂立合同進行商事活動。因此這種定義是最為狹義的概念。

狹義的電子商務(wù)合同概念，指的是商事活動中交易當(dāng)事人借助于網(wǎng)絡(luò)或者互聯(lián)網(wǎng)為交易平臺而訂立的合同。這種概念下的電子商務(wù)是當(dāng)前形勢下全球發(fā)展速度最快、前途最為廣闊的電子商務(wù)活動形式，也是當(dāng)前電子商務(wù)活動的主流發(fā)展方向。但這種定義也明顯不妥，因為電子商務(wù)出現(xiàn)于互聯(lián)網(wǎng)之前，在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之前，電子商務(wù)主要以EDI、電報、傳真、電傳等方式進行。只是在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)后，通過互聯(lián)網(wǎng)進行商事活動成為了電子商務(wù)的主流而已。這種定義與“中立性原則”不相符。因此，從狹義上定義電子商務(wù)合同也不妥當(dāng)。

廣義的電子商務(wù)合同，簡單說就是以“數(shù)據(jù)電文”形式訂立或履行的合同。②不難發(fā)現(xiàn)，這種定義和《電子商務(wù)示范法》中的電子商務(wù)定義在本質(zhì)上是一致的。我國理論界普遍的支持廣義的電子商務(wù)合同的定義。筆者也贊成廣義的電子商務(wù)合同的概念。其一，從廣義上對其進行定義符合國際普遍認(rèn)可的電子商務(wù)法的一個基本原則：中立性原則。其二，從廣義上對電子商務(wù)合同進行定義不但可以更好的反映商事交易活動的公平交易理念，而且其具體實施可以全方位的體現(xiàn)在具有開放性的通過網(wǎng)絡(luò)而進行的商事活動之中。其三，采用廣義的電子商務(wù)合同概念，還能夠把采用EDI方式和互聯(lián)網(wǎng)方式以及傳真、電傳等方式訂立的合同都包含進去，在外延上具有全面性。

基于上述分析，筆者根據(jù)自己的理解，給電子商務(wù)合同下了個定義，即電子商務(wù)合同是指平等主體的自然人、法人及其他組織之間以數(shù)據(jù)電文方式達(dá)成的以設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容的協(xié)議。

二、電子商務(wù)合同的特征

由于從本質(zhì)上來說電子合同仍然是合同，所以電子商務(wù)合同自然也符合合同的一般性特征。但是由于電子商務(wù)合同的訂立或者履行運用了電子手段，這便使得與傳統(tǒng)合同相比，電子合同在外部形式上具有特殊之處。電子商務(wù)合同的這種外觀表現(xiàn)形式上的特殊之處便是其與傳統(tǒng)合同相比所具有的不同特征：

第一，合同主體的確認(rèn)方式并不相同。在傳統(tǒng)合同訂立過程中，當(dāng)事人之間面對面的洽談，彼此之間對對方的行為能力能夠有直觀的相對準(zhǔn)確的了解。所以，對于傳統(tǒng)的書面合同，只有經(jīng)過雙方當(dāng)事人的簽名或者蓋章之后，合同才能夠生效。而電子商務(wù)合同的訂立則是以EDI方式或在線交易等電子方式來實現(xiàn)的，交易環(huán)境幾乎是一種虛擬的狀態(tài)，合同當(dāng)事人對對方的行為能力并不清楚。所以在電子商事交易實踐中當(dāng)事人之間必須借助于電子簽名或電子認(rèn)證等方式才能對對方當(dāng)事人的身份或行為能力進行核實與判斷。③

第二，合同的形式不同。對于傳統(tǒng)的書面合同交易當(dāng)事人通常采用紙質(zhì)文件將合同的內(nèi)容固定下來，然后通過當(dāng)事人的簽字或蓋章來對合同內(nèi)容進行確認(rèn)。而電子商務(wù)合同的訂立無法把合同內(nèi)容固定在紙質(zhì)的文件中，它的內(nèi)容只能以電子數(shù)據(jù)方式儲存在磁性介質(zhì)中，而且往往需要利用計算機才能顯示出來，所以不同于傳統(tǒng)的書面形式。

第三，合同的訂立過程不同。傳統(tǒng)合同在訂立的過程中當(dāng)事人一般會面對面磋商。而由于在電子商務(wù)交易中當(dāng)事人之間并不需要像訂立傳統(tǒng)合同那樣進行面對面的磋商，而是彼此之間通過發(fā)送數(shù)據(jù)電文的方式達(dá)成合意來訂立合同。因此采用電子合同從事商事活動又被稱之為‘無紙貿(mào)易’。④同時在電子商務(wù)合同中，當(dāng)事人往往會通過預(yù)先對電腦系統(tǒng)作出某種設(shè)置使得其能夠自動的向他人作出要約或承諾從而實現(xiàn)自動交易。

第四，電子商務(wù)合同的交易和傳統(tǒng)合同相比具有不穩(wěn)定性。電子數(shù)據(jù)在傳播的過程中很容易被他人截取或者修改，由于電子數(shù)據(jù)又被存在于磁性介質(zhì)中保存，這使得數(shù)據(jù)被截取修改后沒有痕跡。同時在電子數(shù)據(jù)的形成與傳輸?shù)倪^程之中，一旦遇到網(wǎng)絡(luò)癱瘓或黑客攻擊等類似情況時有可能會造成電子數(shù)據(jù)的信息錯誤。這些都會使得電子商務(wù)合同的交易具有很大的不穩(wěn)定性。

電子合同的背景范文第2篇

關(guān)鍵詞：旅游電子商務(wù)；旅行社；影響；對策

中圖分類號：F49 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：16723198（2012）14015102

1 旅游電子商務(wù)的優(yōu)勝特征

旅游電子商務(wù)指電子商務(wù)在旅游業(yè)中的應(yīng)用，是在各種旅游集團的營銷網(wǎng)絡(luò)特別是國際互聯(lián)網(wǎng)支持下的電子化商務(wù)活動。一般而言，旅游電子商務(wù)主要包括以下內(nèi)容：以網(wǎng)絡(luò)為載體進行旅游企業(yè)的信息收集和信息；以網(wǎng)絡(luò)為載體進行旅游產(chǎn)品的介紹和推廣；以網(wǎng)絡(luò)為載體完成旅游合同的締結(jié)；以網(wǎng)絡(luò)為載體輔助旅游合同的履行。和傳統(tǒng)的旅游業(yè)務(wù)形式比較，旅游電子商務(wù)具有信息豐富、形式靈活、交易便捷、節(jié)約成本等特點和優(yōu)勝特征：

（1）旅游電子商務(wù)有利于旅行社廣泛、快捷收集和信息，并降低信息收集和成本。

利用網(wǎng)絡(luò)資源，旅行社可以快速收集旅游資源、旅游市場、旅游者的有關(guān)信息，并可以快速收集旅游合作伙伴，進行交流合作。在交易進程中，收集食、住、行、游、購、娛等方面的信息，完成旅游采購。就信息而言，旅游電子商務(wù)具有以下優(yōu)勢：①有利于整合、加工信息，實現(xiàn)旅游信息的系統(tǒng)形、生動性、直觀性；②網(wǎng)絡(luò)信息可以快速更新，且更新成本較低；③網(wǎng)絡(luò)信息可以被重復(fù)使用，降低了旅行社的信息成本；④網(wǎng)絡(luò)信息可以被廣泛的人群直接通過點擊免費獲得。因此，旅游電子商務(wù)除方便旅行社快速便捷地收集和信息外，也方便消費者全面、便利地得到信息，且雙方的信息成本都大大降低。從經(jīng)濟學(xué)的角度而言，在此情形下，旅行社因為節(jié)省信息成本而愿意在其他方面讓渡利益，消費者因為節(jié)省信息成本而可能在其他方面多支付成本，事實上有利于間接促成交易。

（2）旅游電子商務(wù)利于旅游產(chǎn)品的介紹和推廣。

借助網(wǎng)絡(luò)資源，旅行社可以將旅游產(chǎn)品生動、形象地展現(xiàn)在消費群體面前，并可以包括較之于書面資料與口頭介紹更為豐富的信息，實現(xiàn)虛擬世界和真實世界的結(jié)合。以旅游線路的推廣為例，可以就同一景點設(shè)計多種方案，并將線路設(shè)計、景點圖像、導(dǎo)游人員、食宿安排等具體內(nèi)容進行展示，同時將與旅游線路有關(guān)的歷史、文化知識進行鏈接。在特殊情形下，旅行社可以根據(jù)旅游者特點和需求定制旅游產(chǎn)品，建議個性化旅游線路，并在網(wǎng)絡(luò)快速生成。

（3）旅游電子商務(wù)有利于精簡交易環(huán)節(jié)，節(jié)省交易成本，提高交易效率。

傳統(tǒng)交易模式以人（旅行社工作人員）——信息——人（消費者）為主，其間伴隨有多次較長時間的售前服務(wù)、合同磋商，旅行社會因此付出較大的人力成本和時間成本，也會增加消費者在時間和精力上的消耗。而電子商務(wù)條件下的交易模式簡化為信息——人（消費者），旅行社提供的旅游合同一般具有定型化、標(biāo)準(zhǔn)化的特點，有多種方案供消費者選擇，簡化了繁復(fù)的要約承諾程序，消費者可以借助網(wǎng)絡(luò)對旅游產(chǎn)品進行充分認(rèn)識及成熟考慮后，最終決定是否進行交易，有利于提高交易效率、節(jié)省交易成本。此外，由于旅游產(chǎn)品一旦在網(wǎng)絡(luò)推出，基本具有一勞永逸的特點，即使需要更新，也方便快捷，并能夠及時被消費者認(rèn)知。

（4）旅游電子商務(wù)有助于輔助交易完成。

旅游合同締結(jié)后，許多交易環(huán)節(jié)可以借助網(wǎng)絡(luò)完成，比如費用支付和結(jié)算、合同變更、對合同履行有關(guān)事宜的磋商等。前述交易事項的在線辦理，較之于傳統(tǒng)手段，具有明顯的快捷、低成本優(yōu)勢，但其作用的充分發(fā)揮，尚依賴于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)達(dá)、管理制度的完善、市場信用機制的建立。

2 旅游電子商務(wù)對旅行社的影響

（1）改變旅行社的營銷模式。

旅游電子商務(wù)將會對旅行社傳統(tǒng)營銷模式產(chǎn)生巨大沖擊，具體表現(xiàn)在以下兩個方面：

其一，對廣告模式的改變。傳統(tǒng)廣告模式主要借助于報紙、雜志、人員推銷等方式進行，不僅投入的成本高，其推廣面也比較有限。而旅游電子商務(wù)則可以借助因特網(wǎng)這樣全球性的網(wǎng)絡(luò)進行旅游產(chǎn)品的宣傳和營銷，成本低、覆蓋面廣。特別是隨著個性化時代的到來，旅行社可以依托網(wǎng)絡(luò)設(shè)計個性化旅游產(chǎn)品，有效實現(xiàn)產(chǎn)品推廣目的。基于旅游電子商務(wù)的比較優(yōu)勢，旅行社傳統(tǒng)的廣告和人員推銷方式將逐漸被網(wǎng)絡(luò)推銷方式取代。

其二，對產(chǎn)品交易模式的改變。旅游電子商務(wù)使合同的締結(jié)在標(biāo)準(zhǔn)化、定型化合同基礎(chǔ)上展開，簡化要約、承諾過程，有利于實現(xiàn)交易無紙化和交易快捷化。在這種新的交易模式下，旅行社為消費者提供多種可選擇方案，并就每一方案的具體內(nèi)容進行詳細(xì)設(shè)定，包括價格、線路、服務(wù)人員、食宿標(biāo)準(zhǔn)、違約責(zé)任等，從法律角度講，構(gòu)成要約而非要約邀請，旅游者據(jù)此可以了解合同的全部信息并判斷是否作出承諾即可。

（2）改變旅行社的服務(wù)模式。

旅游電子商務(wù)首先導(dǎo)致旅行社的咨詢服務(wù)模式發(fā)生深刻變化。電話咨詢、人員咨詢等旅行社傳統(tǒng)的咨詢服務(wù)功能將隨著旅游電子商務(wù)的發(fā)展而逐漸被弱化。人們可以利用網(wǎng)絡(luò)更直接、更及時地查找旅游線路、旅游目的地概況、旅游飯店、旅游交通等旅游信息，甚至還可以獲取景點圖片、歷史文化背景資料等信息。作為傳統(tǒng)旅行社主要功能之一的咨詢服務(wù)功能將從直接由人員提供信息轉(zhuǎn)變?yōu)橛删W(wǎng)絡(luò)間接提供信息。

其次，售后服務(wù)模式也會發(fā)生重大改變。旅游電子商務(wù)有利于增強與客戶的雙向交流，在傳統(tǒng)的座談溝通、電話交流、信函往來等方式上增加網(wǎng)絡(luò)交流方式，客戶可以及時地將建議、意見、問題進行反映，旅行社也可以作出快速回應(yīng)。這既有利于問題的及時解決和矛盾的有效消解，也降低了售后服務(wù)成本。

電子合同的背景范文第3篇

所謂網(wǎng)絡(luò)點擊合同，是指在電子商務(wù)中，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)出要約，用戶以其“點擊”的行為表示承諾從而達(dá)成意思表示一致的合同。當(dāng)我們在互聯(lián)網(wǎng)上注冊個人信息、申請網(wǎng)站服務(wù)、進行交易活動時，網(wǎng)站會要求我們填寫個人相關(guān)信息，閱讀服務(wù)條款，最后要點擊“我同意”的按鈕才能順利進行下去。這一類必須點擊“我同意”的合同，就是點擊合同。

點擊合同具備格式合同的一般特征，由于互聯(lián)網(wǎng)的特殊性，點擊合同在技術(shù)背景下，還呈現(xiàn)出以下特點。第一是合同形式數(shù)據(jù)化信息化，第二是合同締結(jié)的高效化和低成本，第三是合同內(nèi)容的附從性。

二、網(wǎng)絡(luò)點擊合同的訴訟問題

網(wǎng)絡(luò)點擊合同與傳統(tǒng)合同有很大的區(qū)別，當(dāng)事人產(chǎn)生糾紛也有其特殊性，通過訴訟找到糾紛的解決途徑需要明確以下幾個問題：

（一）管轄權(quán)的問題。

普通合同糾紛，國內(nèi)一般由被告住所地或合同履行地法院管轄，但當(dāng)事人另有協(xié)議或法律有特殊規(guī)定的除外。

網(wǎng)絡(luò)點擊合同所存在的網(wǎng)絡(luò)空間具有虛擬性，在這個空間中沒有地域的界限，網(wǎng)絡(luò)空間具有相對獨立性。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，判斷住所或營業(yè)地是有一些困難的。主要困難在于: 第一，經(jīng)營者沒有固定經(jīng)營場所；第二，經(jīng)營者通過第三方交易平臺締結(jié)合同。網(wǎng)址是最佳選擇。網(wǎng)址在一段時間內(nèi)是相對穩(wěn)定的，并且與管轄區(qū)域之間存在關(guān)聯(lián)性。互聯(lián)網(wǎng)中，網(wǎng)址是唯一具有地域性特征的，從網(wǎng)址可以很明顯的看出網(wǎng)站所屬的國家和地區(qū)。若考慮到最大限度的保護用戶權(quán)益和減少訴訟成本，可以參考消費者權(quán)益保護的相關(guān)立法例，適用消費者住所地管轄原則。

（二）適用的法律問題。

點擊合同實質(zhì)上是格式合同，其中包括既定形式的法律選擇條款，當(dāng)事人很難自由選擇合同準(zhǔn)據(jù)法。這種法律選擇條款只體現(xiàn)了合同制定方的意思自治，并沒有和接受方真正達(dá)成合意。

但網(wǎng)絡(luò)點擊合同中的法律選擇條款并不因此而全部無效，需要對無效部分進行限制。如果該法律選擇條款的內(nèi)容和效果具有顯著性，用戶在瀏覽過程中有充分的機會能夠了解該條款，那么就應(yīng)該認(rèn)定該法律選擇條款有效。在不存在欺詐的情況下，若原告沒有閱讀該條款，也應(yīng)當(dāng)接受該條款的約束。

（三）舉證制度的問題。

點擊合同的完全通過數(shù)據(jù)往來訂立，有關(guān)合同的所有意思表示都儲存于計算機設(shè)備中，屬于電子證據(jù)。電子證據(jù)儲存在計算機設(shè)備或網(wǎng)絡(luò)存儲器中，改動內(nèi)容也不會留下痕跡，其真實性難以保證，網(wǎng)絡(luò)點擊合同的法律效力不容易確定。按照我國《民事訴訟法》第63條的規(guī)定，我國民事訴訟的證據(jù)種類包括七種，書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論和勘驗筆錄，點擊合同并不屬于其中任何一種，不是法定的證據(jù)形式。若歸為書證，則無法提交原件；若作為視聽資料，則無法和其他證據(jù)印證，也不能作為證據(jù)使用，應(yīng)當(dāng)將電子證據(jù)作為一種新的證據(jù)形式以法律的形式確定下來。

三、立法建議——修訂電子交易法

法律要適應(yīng)時展，有針對性地解決社會和經(jīng)濟問題。針對網(wǎng)絡(luò)點擊合同及電子交易中存在的問題制定專門的電子交易法，并且至少要囊括以下內(nèi)容：

1、明確電子合同的訂立程序。要約和承諾的到達(dá)時間以其進入任何系統(tǒng)為準(zhǔn)，基于電子數(shù)據(jù)傳達(dá)速度的快速性，要約和承諾的發(fā)出與接收幾乎是同時的。因此，應(yīng)明確規(guī)定：電子合同的要約或承諾不可撤回，若由電子人訂立合同，則要約不能撤回或撤消。只有進行一般化規(guī)定，才能簡單明了地劃分合同的成立狀況，若出現(xiàn)對合同成立和生效產(chǎn)生影響的特殊事件和意思表示，可以依據(jù)電子合同的法律效力予以解決。

2、完善電子合同的法律效力。首先，應(yīng)明確借助電子人訂立的合同在當(dāng)事人之間具有法律效力，即使當(dāng)事人對電子人的運行或者運行結(jié)果不知道或者未審查。其次，還應(yīng)對計算機和網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)發(fā)生錯誤的情形下的合同效力作出規(guī)定，在封閉式網(wǎng)絡(luò)如EDI交易環(huán)境下，當(dāng)事人對此情形有協(xié)議的，依協(xié)議，沒有協(xié)議的，應(yīng)視其為無效。在互聯(lián)網(wǎng)交易環(huán)境下，若經(jīng)營者的計算機存在錯誤，則合同仍然有效，但在顯失公平的情況下，應(yīng)當(dāng)允許變更或撤銷合同，而消費者遭遇系統(tǒng)錯誤，則合同無效。

3、確立電子證據(jù)的法律地位?，F(xiàn)階段訴訟過程中，一般把電子數(shù)據(jù)作為書證或視聽資料提交，從電子證據(jù)的可視性、可讀性出發(fā)，可以把電腦儲存的數(shù)據(jù)和資料歸于視聽資料的范疇。視聽資料在證據(jù)法中的地位有限，需要結(jié)合其他證據(jù)才能作為認(rèn)定事實的根據(jù)。只有確立電子證據(jù)成為一種獨立的證據(jù)形式，才能更好地發(fā)揮電子證據(jù)在有關(guān)電子交易訴訟中的作用。

（作者：湘潭大學(xué)2011級法律碩士（法學(xué)）研究生）

注釋：

劉穎、洛文怡.論點擊合同.武漢大學(xué)學(xué)報(社科版).2003年（3）：1.

李麗娜等.試論電子商務(wù)中的點擊合同.淮海工學(xué)院學(xué)報：社會科學(xué)版.2006年(2)：2.

電子合同的背景范文第4篇

一、電子商務(wù)帶來的法律空白亟需填補

（一）電子商務(wù)合同問題

電子商務(wù)因其獨特的技術(shù)環(huán)境和特點，對傳統(tǒng)的合同法帶來了沖擊，傳統(tǒng)的合同法已無法應(yīng)付電子商務(wù)的需要。如對數(shù)據(jù)電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時間地點，以及通過計算機訂立的電子合同對當(dāng)事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題，都必須重新研究和探討。1996年12月，聯(lián)合國大會通過了《電子商務(wù)示范法》，這是世界上第一個關(guān)于電子商務(wù)的法律，它使電子商務(wù)的一系列主要問題得以解決。它賦予“數(shù)據(jù)電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位，規(guī)定了數(shù)據(jù)電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標(biāo)準(zhǔn)，及其作為法律證據(jù)的價值和可接受性。

我國現(xiàn)行《合同法》于1999年10月1日起施行，采用了與《電子商務(wù)示范法》類似的規(guī)定，將電子數(shù)據(jù)交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認(rèn)了某些電子形式的合同，具有書面形式合同的法律地位，而對電子簽名、電子證據(jù)有效的條件等相關(guān)概念，尚未作出明確界定。

（二）電子證據(jù)問題

電子商務(wù)的電子文件，包括確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種電子商務(wù)合同，以及電子商務(wù)中流轉(zhuǎn)的電子單據(jù)，這些電子文件在證據(jù)法中就是電子證據(jù)。電子文件的實質(zhì)是一組電子信息，它突破了傳統(tǒng)法律對文件的界定，具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質(zhì)，錄存的數(shù)據(jù)內(nèi)容很容易被改動，而且不留痕跡；另外，由于計算機操作人員的人為過失，或技術(shù)和環(huán)境等方面的原因，造成文件的丟失、損壞等，使得電子文件的真實性和安全性受到威脅，一旦發(fā)生爭議，這種電子文件能否作為證據(jù)，就成為一個法律難題。

（三）電子支付問題

電子支付包括資金劃撥，以及網(wǎng)上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現(xiàn)金、電子錢包等新型金融服務(wù)，它實質(zhì)上是以數(shù)字化信息替代貨幣的流通和存儲，從而完成交易支付的。由于金融電子化，完成交易的各方都是通過無紙的數(shù)字化信息進行支付和結(jié)算，資金交付也是采用電子貨幣，通過電子資金劃撥的方式進行，因此電子支付的合法性和安全性等，成為新的法律問題。

如電子支付中的簽名效力問題，就是需要認(rèn)真解決的一個問題。我國《票據(jù)法》第四條規(guī)定：“票據(jù)出票人制作票據(jù)，應(yīng)當(dāng)按照法定的條件在票據(jù)上簽章，并按照所記載的事項承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，持票人行使票據(jù)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)按照程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。其他票據(jù)債務(wù)人在票據(jù)上簽章的，按照票據(jù)所記載的事項承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?！庇纱丝梢?，這些規(guī)定不能直接適用經(jīng)過數(shù)字簽章認(rèn)證的非紙質(zhì)電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式。因此，修訂我國現(xiàn)行的《票據(jù)法》，或制定相應(yīng)的《電子資金劃撥法》，是電子商務(wù)中支付和結(jié)算順利進行所必需的。

（四）我國電子商務(wù)稅收法律問題尚待解決

電子商務(wù)給稅收帶來了一系列挑戰(zhàn)，現(xiàn)行稅法多數(shù)是在傳統(tǒng)貿(mào)易環(huán)境背景下建立的，在電子商務(wù)環(huán)境中有許多稅法問題有待解決。例如，現(xiàn)行稅法中的概念如何適用于電子商務(wù)；《稅收征管法》如何應(yīng)對電子商務(wù)這一全新事物；如何在國際稅收實踐中實現(xiàn)國內(nèi)法與國際法的協(xié)調(diào)，使立法意圖得到有效的貫徹執(zhí)行等問題。

二、電子商務(wù)稅收法律體系的構(gòu)建

（一）構(gòu)建電子商務(wù)稅收法律體系的基本原則

研究和確定我國電子商務(wù)稅收立法問題，構(gòu)建我國電子商務(wù)稅收法律體系，首先要從我國電子商務(wù)的實際，以及我國的稅收法律體系的實際出發(fā)，研究和確定我國電子商務(wù)稅收立法的基本原則，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建我國電子商務(wù)稅收法律的基本框架，為電子商務(wù)稅收立法打下基礎(chǔ)。

稅法公平原則：按照稅法公平原則的要求，電子商務(wù)與傳統(tǒng)貿(mào)易應(yīng)該適用相同的稅法，負(fù)擔(dān)相同的稅負(fù)。因為從交易的本質(zhì)來看，電子商務(wù)和傳統(tǒng)交易是一致的。確定這一原則的目的，主要是為了鼓勵和支持電子商務(wù)的發(fā)展，但并不強制推行這種交易。同時，這一原則的確立，也意味著沒有必要對電子商務(wù)立法開征新稅，而只是要求修改完善現(xiàn)行稅法，將電子商務(wù)納入到現(xiàn)行稅法的內(nèi)容中來。

其他方面的原則，包括以現(xiàn)行稅制為基礎(chǔ)的原則，中性原則，維護國家稅收的原則，財政收入與優(yōu)惠原則，效率和便利原則，以及整體性和前瞻性原則等，在電子商務(wù)稅收立法中也要充分予以考慮。

（二）明確我國目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容

根據(jù)以上原則，以及我國電子商務(wù)發(fā)展和立法的現(xiàn)實情況，可以明確我國目前電子商務(wù)稅收立法的主要任務(wù)和工作重點，應(yīng)集中在對現(xiàn)行稅收法律法規(guī)的修訂完善上。在暫不開征新稅及附加稅的前提下，通過對現(xiàn)行稅法一些相關(guān)概念、范疇、基本原則和條款的修改、刪除、重新界定和解釋，以及增加對電子商務(wù)適用的相應(yīng)條款，妥善處理有關(guān)電子商務(wù)引發(fā)的稅收法律問題。因此，我國目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容是：

首先，在稅法中重新界定有關(guān)電子商務(wù)稅收的基本概念，具體包括“居民”、“常設(shè)機構(gòu)”、“所得來源”、“商品”、“勞務(wù)”、“特許權(quán)”等電子商務(wù)相關(guān)的稅收概念的內(nèi)涵和外延。

其次，在稅法中界定電子商務(wù)經(jīng)營行為的征稅范圍，根據(jù)國情和階段性原則，對電子商務(wù)征稅按不同時期分步考慮和實施。在稅法中明確電子商務(wù)經(jīng)營行為的課稅對象，根據(jù)購買者取得何種權(quán)利（產(chǎn)品所有權(quán)、無形資產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)），決定這類交易產(chǎn)品屬于何種課稅對象；在稅法中規(guī)范電子商務(wù)經(jīng)營行為的納稅環(huán)節(jié)、期限和地點等。

（三）修改稅收實體法

在明確立法原則和基本內(nèi)容的基礎(chǔ)上，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展，適時調(diào)整我國稅收實體法。我國稅收實體法主要包括流轉(zhuǎn)稅法、所得稅法及其他稅法。在電子商務(wù)稅收立法中，要根據(jù)實體法受到電子商務(wù)影響的不同情況，具體考慮對他們的修訂、改動、補充和完善。例如，對受電子商務(wù)沖擊最大的流轉(zhuǎn)稅法，可以考慮從兩個方面進行修訂。在適當(dāng)?shù)臅r機，對《增值稅暫行條例》及其實施細(xì)則、《營業(yè)稅暫行條例》及其實施細(xì)則等法規(guī)進行修訂，并通過立法程序賦予其更高的法律地位。在對增值稅法、營業(yè)稅法進行修訂時，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展?fàn)顩r，適時增加對電子商務(wù)經(jīng)營活動的相關(guān)規(guī)定。

（四）進一步完善稅收征管法

除考慮建立專門的電子商務(wù)登記制度，使用電子商務(wù)交易專用發(fā)票，確立電子申報納稅方式，確立電子票據(jù)和電子賬冊的法律地位之外，還應(yīng)明確征納雙方的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任，以及嚴(yán)格實行財務(wù)軟件備案制度等問題。

首先，應(yīng)當(dāng)在法律中確認(rèn)稅務(wù)機關(guān)對電子交易數(shù)據(jù)的稽查權(quán)。應(yīng)在稅收條文中明確規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按法定程序查閱或復(fù)制納稅人的電子數(shù)據(jù)信息，并有義務(wù)為納稅人保密。而納稅人則有義務(wù)如實向稅務(wù)機關(guān)提供有關(guān)涉稅信息和密碼的備份，并有權(quán)利要求稅務(wù)機關(guān)保密。稅務(wù)機關(guān)和納稅人違約均要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

其次，應(yīng)在稅法中對財務(wù)軟件的備案制度作出更明確、更具體的規(guī)定。要求對開展電子商務(wù)的企業(yè)，必須嚴(yán)格實行財務(wù)軟件備案制度，規(guī)定企業(yè)在使用財務(wù)軟件時，必須向主管稅務(wù)機關(guān)提供軟件的名稱、版本號、超級用戶名和密碼等信息，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審核批準(zhǔn)后才能使用。

（五）完善電子商務(wù)的相關(guān)法律

第一，應(yīng)完善金融和商貿(mào)立法。制定電子貨幣法，規(guī)范電子貨幣的流通過程和國際金融結(jié)算的規(guī)程，為電子支付系統(tǒng)提供相應(yīng)的法律保證。

第二，應(yīng)完善計算機和網(wǎng)絡(luò)安全的立法，防止網(wǎng)上銀行金融風(fēng)險和金融詐騙、金融黑客等網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。

第三，完善《會計法》等相關(guān)法律，針對電子商務(wù)的隱匿化、數(shù)字化等特點，會導(dǎo)致計稅依據(jù)難以確定的問題，可在立法中考慮從控管網(wǎng)上數(shù)字化發(fā)票入手，完善《會計法》及其他相關(guān)法律，明確數(shù)字化發(fā)票作為記賬核算及納稅申報憑證的法律效力。

電子合同的背景范文第5篇

(一)傳統(tǒng)專利轉(zhuǎn)化方式的網(wǎng)絡(luò)化

依據(jù)現(xiàn)有法規(guī)，對專利進行轉(zhuǎn)化的方式主要有專利實施、專利轉(zhuǎn)讓②、專利質(zhì)押③、專利作價入股④。專利實施包括專利權(quán)人實施專利技術(shù)和許可他人實施相關(guān)技術(shù)，前者是權(quán)利人對自己財產(chǎn)的使用，后者是權(quán)利人通過其財產(chǎn)用益的轉(zhuǎn)讓而獲得收益;專利轉(zhuǎn)讓是將作為整體的技術(shù)財產(chǎn)進行產(chǎn)權(quán)的變動;專利質(zhì)押和作價入股屬于技術(shù)的資本化，前者是專利權(quán)擔(dān)保價值的實現(xiàn)，后者是專利權(quán)融資功能的實現(xiàn)?？梢?，實現(xiàn)技術(shù)效益的方式，涉及對技術(shù)背后的專利權(quán)在不同主體間的“再分配”?！霸俜峙洹钡倪^程中，或者將專利視為整體財產(chǎn)進行轉(zhuǎn)讓以獲利，或者在對專利的所有權(quán)和用益權(quán)進行細(xì)分后轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的部分權(quán)能，或者是利用專利的擔(dān)保價值或融資價值。由于互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，專利交易的潛在交易者、交易場所、交易時間發(fā)生重大改變。先契約階段技術(shù)交易市場的擴張，不僅跨越了地域和國家，更從地面飛躍到了云端。傳統(tǒng)的專利轉(zhuǎn)化方式，借助于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境虛擬的交易市場，在更廣闊的空間通過更便捷的信息傳輸形式在交易雙方和中介方之間構(gòu)建多層次的法律關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的專利轉(zhuǎn)化，具有以下特點:首先，交易市場范圍擴大。交易市場范圍的大小取決于交易參與人數(shù)的多少。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中信息的交互傳播，在其傳播速度和傳播范圍方面遠(yuǎn)勝于現(xiàn)實空間，不僅減少了潛在消費者對交易標(biāo)的專利的搜索成本，而且突破了交易雙方參與交易的空間限制和區(qū)域壁壘。其次，專利轉(zhuǎn)化進度加快。專利轉(zhuǎn)化交易成本的降低必然加快專利轉(zhuǎn)化的進度。專利交易當(dāng)事人對合同內(nèi)容(標(biāo)的專利、交易價格、履約地點和時間)的具體談判、對標(biāo)的專利的法律狀況(專利的權(quán)利歸屬、法定有效期)、對對方的履約能力的調(diào)查了解、對合同履行的實際狀況的后續(xù)監(jiān)督，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中能更有效率地進行。最后，專利交易的數(shù)量增多。專利交易的數(shù)量取決于單位時間內(nèi)專利交易的市場和專利轉(zhuǎn)化的進度?；ヂ?lián)網(wǎng)環(huán)境下廣闊的專利交易市場和快捷的專利轉(zhuǎn)化進度，使單位時間內(nèi)訂立的專利轉(zhuǎn)化合同數(shù)量增加。在專利交易供需情況變化時，高效的網(wǎng)絡(luò)信息傳輸機制使得現(xiàn)實空間的供需變化信息及時地被各交易方接收，進而通過網(wǎng)絡(luò)進行及時的反饋，提高了市場活力。

(二)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中專利轉(zhuǎn)化的新類型

傳統(tǒng)的專利轉(zhuǎn)化方式之外，電子拍賣、電子證券等方式⑤，經(jīng)過專業(yè)性的技術(shù)經(jīng)營管理公司對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)交易平臺、技術(shù)提供方平臺、用戶平臺、技術(shù)鑒定和估值平臺的融合，借助于平臺服務(wù)、電子簽名、加密服務(wù)的提供，不僅降低了多種中介服務(wù)分散而導(dǎo)致的交易成本，還有效地保障了專利的轉(zhuǎn)化前景，通過公平的市場價格對科研開發(fā)提供了有力的激勵。專利權(quán)的電子拍賣，即在網(wǎng)絡(luò)交易平臺中將專利所有權(quán)或使用權(quán)以競價競爭的方式進行交易?；ヂ?lián)網(wǎng)打造的虛擬平臺為電子競價式的專利交易提供了技術(shù)渠道和平臺，限時、連續(xù)、競爭報價的方法能夠有效地最大化相關(guān)技術(shù)的價值。交易階段存在一個轉(zhuǎn)讓方和多個潛在競價者，預(yù)期收益較高的專利更像是“升值”空間極大的藝術(shù)品，在拍賣市場有不同的買家進行競價購買，形成相當(dāng)?shù)膶＠灰着馁u市場。專利權(quán)的證券化，指以專利權(quán)的權(quán)利本身作為證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)，透過信用增強等機制，進而發(fā)行證券，吸引資金⑥;專利權(quán)人將基于專利權(quán)所產(chǎn)生的利益，經(jīng)由重新包裝、信用增強等步驟之后，發(fā)行在市場上可流通的有價證券，出售予有興趣的投資人，借以募集資金。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，以專利權(quán)的未來收益為基礎(chǔ)發(fā)行電子證券，具有更為廣闊的投資主體、更為便捷的融資渠道。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的專利拍賣和專利證券化，充分利用了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的開放性，更多的潛在競價者或投資人通過網(wǎng)絡(luò)知悉有關(guān)專利權(quán)的交易或融資信息，并為交易各方意思表示的表達(dá)提供了便捷的溝通工具，使得專利權(quán)的使用價值、融資價值得到更為充分的利用。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，在專利轉(zhuǎn)化的交易當(dāng)事人之外，專利人、經(jīng)營人、經(jīng)紀(jì)人與傳統(tǒng)的律師、會計師、行紀(jì)或居間等中介服務(wù)提供者一道，以專業(yè)人士身份提供法律、管理和經(jīng)營等方面的咨詢和服務(wù)工作。特別是專利交易運營公司的出現(xiàn)，改變了以往純粹的將技術(shù)成果作為商品營利的模式，而形成實物、權(quán)利、信息和服務(wù)交易綜合一體的技術(shù)創(chuàng)造、管理、經(jīng)營和運用模式。不能將網(wǎng)絡(luò)環(huán)境所促成的專利轉(zhuǎn)化革新視為孤立事件，若將之放置于信息革命對社會、經(jīng)濟乃至日常生活的革新大背景中，不難看出，新型轉(zhuǎn)化方式并非“傳統(tǒng)轉(zhuǎn)化方式加互聯(lián)網(wǎng)”那么簡單，而是在系統(tǒng)、結(jié)構(gòu)、基本要素全面優(yōu)化后的質(zhì)變升級，是轉(zhuǎn)化各方在觀念、運作和權(quán)利義務(wù)各方面的重新建構(gòu)。

二、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對專利轉(zhuǎn)化核心制度的影響

專利轉(zhuǎn)化合同是實現(xiàn)專利轉(zhuǎn)化的基礎(chǔ)與核心。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中專利轉(zhuǎn)化合同的法律結(jié)構(gòu)，直接取決于在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中專利轉(zhuǎn)化的特點。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中專利轉(zhuǎn)化合同當(dāng)事人的現(xiàn)實身份由電子密碼確認(rèn)的身份所替代，書面合同和現(xiàn)實簽章由電子合同和電子簽章所替代⑦，要約和承諾的傳送載體有所變化⑧。以合同為基礎(chǔ)的專利轉(zhuǎn)化，其合同的變更、解除、履行、違約責(zé)任等訂立合同的基本規(guī)則方面變化不大，但在合同的訂立、合同的形式、合同成立的時間和地點、合同內(nèi)容的確定及簽字等方面有了巨大的變化。⑨表現(xiàn)為:

(一)專利轉(zhuǎn)化合同的訂立方面

1．交易主體的虛擬化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，專利轉(zhuǎn)化交易主體的網(wǎng)絡(luò)身份并不必然等同于現(xiàn)實空間中的身份，當(dāng)事人進入網(wǎng)絡(luò)交易平臺的登錄身份僅是虛擬的主體。如果能夠查明虛擬主體在現(xiàn)實空間的身份，則可認(rèn)定該人以化名進行交易，其進行交易的意思表示是真實的，該當(dāng)事人通過網(wǎng)絡(luò)進行的專利轉(zhuǎn)化合同當(dāng)然成立;若不能發(fā)現(xiàn)虛擬主體的真實身份，則專利權(quán)轉(zhuǎn)化合同僅有一方當(dāng)事人，不成立所謂合同交易。因此，建立虛擬身份和現(xiàn)實身份的查明機制，例如要求當(dāng)事人注冊虛擬身份時填寫真實姓名名稱或化名、電話號碼、居住地址等，對交易的達(dá)成很有必要。此外，以他人名義注冊網(wǎng)絡(luò)交易虛擬主體而進行專利轉(zhuǎn)化，合同的成立與否由被冒用名義的本人決定，另一方當(dāng)事人可根據(jù)無權(quán)的規(guī)定對本人進行催告。2．交易成立時間的變化《合同法》第25條規(guī)定，承諾生效時合同成立。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下專利轉(zhuǎn)化合同的承諾生效時間，仍以承諾表示到達(dá)時為準(zhǔn)。不同于現(xiàn)實空間的交易，數(shù)據(jù)電文形式的承諾表示，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間⑩。然而，由于互聯(lián)網(wǎng)交流的交互性和即時性，要約和承諾以及履約往往同時進行，例如專利權(quán)許可信息的發(fā)送，被許可方發(fā)出要約并支付價款，專利權(quán)人隨后發(fā)送許可使用的信息構(gòu)成承諾和實際履行瑏瑡。3．合同成立地點的變化現(xiàn)實空間的交易中，承諾生效的地點為合同成立的地點瑏瑢。但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，承諾生效的實際地點，是數(shù)據(jù)電文形式的承諾到達(dá)地點，即收件人指定系統(tǒng)或收件人任何系統(tǒng)的地點。然而，網(wǎng)絡(luò)虛擬地點的多樣化，與現(xiàn)行法律基于地理空間的地點的固定性極為不同。例如，《民事訴訟法》第34條規(guī)定，合同糾紛的當(dāng)事人在被告住所地、合同履行地、原告住所地、標(biāo)的物所在地之外，還可以選擇合同簽訂地的人民法院作為書面協(xié)議管轄地。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境特別是新近的云端存儲服務(wù)環(huán)境下，承諾表示收件人指定系統(tǒng)或收件人任何電子系統(tǒng)的服務(wù)器所在地，可能在與合同雙方當(dāng)事人毫無聯(lián)系的任何地點，基于該地點確定的法院管轄會帶來巨大的司法成本和訴訟成本。鑒于此，《合同法》第34條規(guī)定，除當(dāng)事人另有約定外，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。

(二)專利轉(zhuǎn)化合同的形式方面:電子合同的效力

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，專利轉(zhuǎn)化的基礎(chǔ)合同以數(shù)據(jù)電文形式訂立。據(jù)《合同法》第11條規(guī)定，書面形式的合同包括電子數(shù)據(jù)交換等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會則認(rèn)為，數(shù)據(jù)電文和書面形式具有不同的性質(zhì)，前者不一定能起到后者的全部作用。故而，聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》采用“功能等同方法”，分析傳統(tǒng)的書面要求的目的和作用，以確定如何通過電子商業(yè)技術(shù)來達(dá)到這些目的或作用。一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到書面形式基本作用的標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。瑏瑣美國《統(tǒng)一電子商務(wù)法》第7條規(guī)定，一合同不得僅因為其內(nèi)容采用電子文件而被否認(rèn)法律效力或強制性;若法律要求文件采用書面形式，則電子文件符合該法律要求?，伂帰炓虼?，在法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)等應(yīng)訂立書面合同的情形，數(shù)據(jù)電文形式的專利交易合同一樣符合要求。

(三)專利轉(zhuǎn)化合同的履行方面

1．合同的履行地點以電子數(shù)據(jù)文書形式訂立的專利轉(zhuǎn)化合同，履行合同的主要內(nèi)容即對無形的專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓、使用許可和質(zhì)押等。不同于有體物，對無形專利權(quán)的交付履行涉及技術(shù)信息、實驗數(shù)據(jù)、技術(shù)協(xié)助的交付或提供。對技術(shù)信息的交付履行，專利轉(zhuǎn)化合同當(dāng)事人可以在現(xiàn)實空間約定履行地點，也可以通過網(wǎng)絡(luò)直接傳輸有關(guān)信息。在以網(wǎng)絡(luò)直接傳輸有關(guān)技術(shù)信息的情形時，信息發(fā)送人和接收人處于不同的現(xiàn)實地點，和現(xiàn)實空間履行時地點固定差異很大。若以信息到達(dá)主義為準(zhǔn)，全部的技術(shù)信息以電子數(shù)據(jù)形式到達(dá)接收人的特定系統(tǒng)時，該數(shù)據(jù)系統(tǒng)的存儲服務(wù)器的地理空間可能位于與合同雙方都毫無聯(lián)系的地點;此時，若適用《民事訴訟法》第23條以合同履行地確定合同糾紛的法院管轄，無疑造成訴訟成本和司法成本的不合理浪費。2．履行方式的電子化通過網(wǎng)絡(luò)傳輸有關(guān)專利權(quán)的技術(shù)信息，可通過電子郵箱、即時聊天工具、網(wǎng)絡(luò)云盤等方式實現(xiàn)，專利轉(zhuǎn)化合同當(dāng)事人需要的僅是網(wǎng)絡(luò)信息傳輸服務(wù)商的協(xié)助。此時，當(dāng)事人可以約定技術(shù)信息傳輸和費用支付的時間先后，并不影響專利轉(zhuǎn)化合同成立生效的既成事實;在以付費為條件的數(shù)據(jù)下載模式中，一方的費用支付同時構(gòu)成對該專利權(quán)轉(zhuǎn)化合同要約的承諾和履行，另一方的電子人自動進行的技術(shù)信息的傳輸載入，則為該合同的隨后履行;而在網(wǎng)絡(luò)專利交易平臺中一方針對拍賣競標(biāo)通告而發(fā)出要約并支付費用，拍賣方隨后的技術(shù)信息的傳輸則構(gòu)成承諾和合同履行。此外，對專利轉(zhuǎn)化費用或報酬的電子支付，通過網(wǎng)絡(luò)貨幣電子銀行支付方式即可實現(xiàn)。而在網(wǎng)絡(luò)專利交易平臺中，可以通過電子平臺技術(shù)參數(shù)的調(diào)整，對費用支付和技術(shù)信息傳輸?shù)南群箜樞蚝陀嘘P(guān)條件預(yù)先設(shè)置。

三、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對專利轉(zhuǎn)化相關(guān)制度的沖擊

傳統(tǒng)專利轉(zhuǎn)化方式的網(wǎng)絡(luò)化，以及網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中新出現(xiàn)的專利轉(zhuǎn)化類型，在專利轉(zhuǎn)化基礎(chǔ)合同的訂立、形式和履行有重大變化的背景下，對專利轉(zhuǎn)化的制度造成了巨大的沖擊并提出新的要求。除了作為專利轉(zhuǎn)化基礎(chǔ)和核心的合同制度外，電子支付、信息安全、交易安全、中介服務(wù)等輔助專利轉(zhuǎn)化的制度，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中都面臨著新的挑戰(zhàn)。

(一)電子合同的成立、生效和撤銷問題

專利轉(zhuǎn)化的電子合同的成立和生效，關(guān)乎當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)是否履行，故最為重要。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，除了合同當(dāng)事人虛擬化、合同成立的時間和地點有所變化外，在合同內(nèi)容的傳輸發(fā)生中斷或錯誤時合同是否成立或可撤銷，直接關(guān)乎當(dāng)事人的利益。以專利權(quán)的電子拍賣為例，其中法律問題如下:在拍賣合同成立方面，網(wǎng)絡(luò)上的拍賣公告、競價、結(jié)標(biāo)的法律性質(zhì)，出賣人可否依拍賣網(wǎng)站擬定的格式合同而隨時主張取消拍賣，取消拍賣的法律性質(zhì)等;拍賣合同內(nèi)容方面，預(yù)設(shè)拍賣底價或拍賣結(jié)束時間行為的法律性質(zhì);在合同撤銷方面，出賣人在何種情況得撤銷合同。

(二)電子支付的法律問題

電子支付涉及專利轉(zhuǎn)化的現(xiàn)金流問題，是合同履行的重要內(nèi)容。電子支付是指單位、個人(以下簡稱客戶)直接或授權(quán)他人通過電子終端發(fā)出支付指令，實現(xiàn)貨幣支付與資金轉(zhuǎn)移的行為。電子支付的類型按電子支付指令發(fā)起方式分為網(wǎng)上支付、電話支付、移動支付、銷售點終端交易、自動柜員機交易和其他電子支付。瑏瑥我國現(xiàn)行有關(guān)電子支付的《電子支付指引》、《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》、《信息安全等級保護管理辦法》、《網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)規(guī)范》、《第三方電子商務(wù)交易平臺服務(wù)規(guī)范》等法律制度，在法律層級方面僅為部門規(guī)章，并未制定與《合同法》、《電子簽名法》相配合的“電子支付法”;而且，《電子支付指引》僅適用于境內(nèi)銀行業(yè)金融機構(gòu)開展電子支付業(yè)務(wù)瑏瑦，對于非金融支付機構(gòu)的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)、從業(yè)規(guī)則和法律責(zé)任并未規(guī)定，這無法滿足第三方網(wǎng)絡(luò)專利交易平臺的合同訂立、履行、支付一體化的發(fā)展形勢。

(三)信息安全問題:知識產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)、商業(yè)秘密等交易信息的保護

信息交流的便捷與廣泛程度與信息的安全程度成反比，互聯(lián)網(wǎng)在加快正常交易信息傳播速度的同時，也為不當(dāng)獲取信息和傳播有關(guān)秘密信息提供了便利條件。不同于封閉的現(xiàn)實空間，開放的網(wǎng)絡(luò)空間使得信息能在同一時間被很多人知曉。在技術(shù)層面對網(wǎng)絡(luò)空間的封閉式架構(gòu)，如局域網(wǎng)絡(luò)、電子郵箱，雖能保證交易信息一定程度的保密性，但僅能適用于少數(shù)參與人的技術(shù)交易，與現(xiàn)實交易無本質(zhì)區(qū)別，無法應(yīng)付潛在的巨大交易市場。半開放半封閉的網(wǎng)絡(luò)空間架構(gòu)，如會員網(wǎng)站等，是當(dāng)下技術(shù)交易網(wǎng)絡(luò)平臺通行的模式?，F(xiàn)實空間中人們可以通過集市、商場、展覽等途徑拓寬市場交易的場所，但交易當(dāng)事人所交流的信息并無法自動傳入第三者耳中;而通過半開放式網(wǎng)絡(luò)空間的架構(gòu)，交易當(dāng)事人交流的信息可以自動傳向空間進入者的用戶界面。知識產(chǎn)權(quán)和隱私權(quán)的保護，作為專利轉(zhuǎn)化合同的隨附義務(wù)，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中面臨困境。除電子密碼、電子簽章等安全認(rèn)證技術(shù)外，如何設(shè)定著作權(quán)、專利權(quán)和商業(yè)秘密的技術(shù)保護措施，在不影響當(dāng)事人基本知情權(quán)的同時，對信息安全提供合理的保護，是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中保障交易安全的關(guān)鍵。

(四)交易安全和交易效率:電子登記制度

基于保護不知情第三人的交易安全機制，專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。若想在提高交易效率的同時維持交易安全，對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的專利轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押可采用電子登記制度。電子登記制度的關(guān)鍵問題，是登記機關(guān)的審查程度和范圍，以及相應(yīng)的當(dāng)事人所提交登記材料的類型和內(nèi)容。此外，如何基于某種審查性質(zhì)而設(shè)定相應(yīng)的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押的電子登記程序，以達(dá)到減少登記成本并維持交易安全的效果，也是電子登記制度的難點。

(五)中介服務(wù)規(guī)范的缺失

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的專利轉(zhuǎn)化的速度和規(guī)模，需要及時、權(quán)威的專利價值評估服務(wù)。尤其在專利作價入股、專利證券化等專利轉(zhuǎn)化情形，為了有關(guān)專利權(quán)資本化融資或經(jīng)營管理的有效運作，需要精通有關(guān)技術(shù)、了解技術(shù)市場行情的專利經(jīng)紀(jì)人、經(jīng)營人和技術(shù)經(jīng)營公司的協(xié)助。在缺乏對技術(shù)評估服務(wù)提供者、專利經(jīng)紀(jì)人或經(jīng)營管理公司的資格、行為、權(quán)利和義務(wù)進行規(guī)范的條件下，必然影響相關(guān)服務(wù)市場秩序的穩(wěn)定、服務(wù)效率和交易安全。但是，對于專利價值評估準(zhǔn)入資格、從業(yè)準(zhǔn)則、法律責(zé)任等問題，在法律層面存在規(guī)范的缺失;而對于現(xiàn)行新興的技術(shù)證券化、技術(shù)期貨交易等專利轉(zhuǎn)化的中介服務(wù)者的準(zhǔn)入資格、從業(yè)準(zhǔn)則和法律責(zé)任問題，現(xiàn)有的《公司法》、《證券法》、《期貨交易管理條例》等法規(guī)少有涉及。

四、對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境沖擊的制度回應(yīng)

我們面對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對專利轉(zhuǎn)化有關(guān)法律制度的沖擊，需要在制度層面進行自我調(diào)整或修正，甚至需要新法律的制定，以適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時代和專業(yè)分工的新形勢，進而構(gòu)建全面、協(xié)調(diào)、系統(tǒng)的專利轉(zhuǎn)化的法律機制。

(一)原有法律的適用和擴張

《合同法》、《物權(quán)法》、《公司法》在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中仍起著調(diào)整專利轉(zhuǎn)化的基本法律關(guān)系的作用。電子競價式技術(shù)交易的基本規(guī)則需要合同法、物權(quán)法中調(diào)整當(dāng)事人約定、權(quán)利歸屬變動等規(guī)則的支持。1．網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中合同制度運用“功能等同”原則，對電子密碼、電子簽章、電子傳輸?shù)木W(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的效力，類推適用《合同法》的基本規(guī)則:通過電子密碼和簽章對當(dāng)事人身份的核實，克服網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中當(dāng)事人的虛擬化;電子傳輸?shù)囊s或承諾表達(dá)，應(yīng)視為現(xiàn)實交易中當(dāng)事人的真實身份和意思表示，在要約或承諾的到達(dá)判定上，應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國使用的“到達(dá)主義”，以數(shù)據(jù)電文到達(dá)接收方的終端系統(tǒng)或其指定的系統(tǒng)為準(zhǔn);在合同履行地沒有約定時，類推適用《合同法》第34條規(guī)定，以承諾收件人的主營業(yè)地、經(jīng)常居住地或?qū)Ψ降闹鳡I業(yè)地為合同履行地，緩和法院管轄權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的困境。此外，對電子合同的成立、生效和撤銷問題，能夠類推適用的有:對網(wǎng)絡(luò)上的拍賣公告，依《合同法》一般認(rèn)定為要約邀請，但在拍賣標(biāo)的專利特定、數(shù)量與價格明確、明確表示一經(jīng)承諾即受約束的情形，應(yīng)認(rèn)定為要約;電子專利拍賣的出賣人取消拍賣，除了非因其過失而致的客觀履行不能(如標(biāo)的專利失效)，或者設(shè)立了拍賣底價或拍賣時間限制而競拍不符合條件，拍賣人不得隨時取消拍賣，否則應(yīng)承擔(dān)締約過失或違約責(zé)任;在一方當(dāng)事人對網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)暮贤再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的專利類型、表示等發(fā)生重大誤解的情形，有權(quán)撤銷該電子拍賣合同。2．信息安全有關(guān)制度《專利法》、《著作權(quán)法》、《反不正當(dāng)競爭法》有關(guān)信息安全的專利權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密等信息的保護制度適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境時，應(yīng)特別重視其中的信息安全技術(shù)保護措施的設(shè)置是否符合專利轉(zhuǎn)化合同的約定和誠實信用原則，不得阻礙當(dāng)事人對交易基本信息的知情權(quán)和對公共領(lǐng)域知識的獲取。此外，有關(guān)管理部門應(yīng)當(dāng)在示范性的格式合同中加入對有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)和當(dāng)事人隱私、交易信息保護的條款，加強各方對交易信息安全防范的風(fēng)險意識。此外，還應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者、技術(shù)交易當(dāng)事人的電子數(shù)據(jù)信息保留時間和形式、披露條件等進行規(guī)定，在維護各方交易利益的同時防止不當(dāng)泄露商業(yè)信息。

(二)專利轉(zhuǎn)化有關(guān)制度的構(gòu)建

1．電子支付法律應(yīng)對現(xiàn)有的《電子支付指引》、《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》、《信息安全等級保護管理辦法》等電子支付制度進行整合，制定統(tǒng)一、全面、高層級的“電子支付法”，以克服部門規(guī)章的職能范圍局限，對包括專利轉(zhuǎn)化在內(nèi)的電子商務(wù)、融資提供穩(wěn)定的制度規(guī)范;此外，還應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中非銀行金融支付機構(gòu)的建設(shè)提供制度支持，對此類機構(gòu)的準(zhǔn)入資格、行業(yè)準(zhǔn)則、安全標(biāo)準(zhǔn)和法律責(zé)任進行規(guī)范，減輕集合專利轉(zhuǎn)化的合同訂立、履行和支付的網(wǎng)絡(luò)專利轉(zhuǎn)化平臺的制度障礙。2．電子登記制度依據(jù)專利轉(zhuǎn)讓、專利質(zhì)押的登記對抗主義，專利行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)對登記材料進行形式審查，即僅對專利轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押的當(dāng)事人基本信息(姓名、住址、聯(lián)系方式)、登記類型(專利權(quán)轉(zhuǎn)讓或?qū)＠|(zhì)押)、標(biāo)的專利基本情況(專利類型、權(quán)利期限)等進行審查，而不涉及對專利轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押合同的法律效力的審查。而對電子登記效率外的登記安全，則在登記申請人(當(dāng)事人)自負(fù)信息不實風(fēng)險和責(zé)任的前提下，鼓勵當(dāng)事人對專利轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押合同進行公證，以對不知情第三人提供合理的保護。3．中介服務(wù)規(guī)范《合同法》、《證券法》、《期貨交易管理條例》中有關(guān)于居間、行紀(jì)合同，證券和期貨交易主體、權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范，對技術(shù)價值評估、專利經(jīng)紀(jì)和專利經(jīng)營的主體、權(quán)利和義務(wù)能夠推定適用。此外，應(yīng)對新興的專利證券化、專利期貨交易提供鼓勵、支持和引導(dǎo)性的制度。專利證券化、專利期貨交易雖然在我國目前尚處于起步階段，但其具有潛在的巨大經(jīng)濟效益。因此，制定具有針對性的技術(shù)證券化和期貨交易規(guī)范，為新興的專利轉(zhuǎn)化方式提供制度支撐，能夠有效地促進此類轉(zhuǎn)化方式在商業(yè)市場的運用，保障新興專利轉(zhuǎn)化方式的有效、穩(wěn)定運作。對于專利證券化公司、專利期貨公司、價值評估服務(wù)提供者、專利經(jīng)紀(jì)人等專業(yè)機構(gòu)或個人，應(yīng)在其準(zhǔn)入資格、資金能力、專業(yè)性義務(wù)等方面制定規(guī)范，保證技術(shù)轉(zhuǎn)化的有效運作和市場秩序?；诨ヂ?lián)網(wǎng)交易平臺的專利轉(zhuǎn)化之法律機制的構(gòu)建，除了參考《網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)規(guī)范》、《第三方電子商務(wù)交易平臺服務(wù)規(guī)范》中對貨物、服務(wù)交易的規(guī)定外，還應(yīng)針對技術(shù)交易自身的特點，著重在信息安全、技術(shù)價值評估、技術(shù)交易和有關(guān)中介服務(wù)等方面的主體、權(quán)利和義務(wù)方面制定統(tǒng)一、系統(tǒng)的規(guī)范瑏瑧。

(三)專利轉(zhuǎn)化機制的系統(tǒng)構(gòu)建