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合伙盈利的分配方式范文第1篇

乙方：

為了結(jié)合雙方優(yōu)勢，共同致力于開創(chuàng)連鎖餐飲經(jīng)營，甲乙雙方本著平等互利，共同發(fā)展，優(yōu)勢互補(bǔ)的原則，經(jīng)友好協(xié)商，在合作意向上達(dá)成一致，結(jié)為合作伙伴，現(xiàn)就雙方合作的具體事宜及雙方的權(quán)力與義務(wù)達(dá)成如下協(xié)議：

第一條?合作宗旨

共同開創(chuàng)連鎖餐飲經(jīng)營事業(yè)

第二條?合作經(jīng)營項目和范圍

連鎖餐飲產(chǎn)品的研發(fā);連鎖餐廳的籌措、設(shè)立、經(jīng)營、推廣、管理;

第三條?合作期限

本協(xié)議生效時起至 止，并僅限于雙方共同設(shè)立的前兩家實體餐廳

第四條?合作方式

(1)產(chǎn)品研發(fā)及連鎖餐廳籌措期間，乙方以委托顧問的方式為甲方提供餐廳食品的研發(fā)、連鎖餐廳的設(shè)立籌備等;

(2)甲乙雙方以合伙關(guān)系，共同經(jīng)營管理連鎖餐廳第一間及第二間實體餐廳。甲乙雙方根據(jù)產(chǎn)品研發(fā)和連鎖餐廳的設(shè)立進(jìn)度分期分批進(jìn)行投資。具體如下：

1.設(shè)立第一家實體餐廳時：

甲方以現(xiàn)金方式出資，出資額為該實體店鋪投資額的90%。

乙方以現(xiàn)金方式出資，出資額為該實體店鋪投資額的10%。

乙方該期出資由甲方無息出借給乙方。待該實體店鋪盈利時，從乙方盈利分配所得中直接扣除后返還給甲方。

2.設(shè)立第二家實體餐廳時：

甲方以現(xiàn)金方式出資，出資額為該實體店鋪投資額的90%。

乙方以現(xiàn)金方式出資，出資額為該實體店鋪投資額的10%。

各合伙人的出資，于實體店鋪設(shè)立前 日內(nèi)交齊，乙方若逾期不交或未交齊的，對第二家實體店鋪不享有合伙人權(quán)利，不能參與該實體店鋪之盈利分配。

3.合伙期間各合伙人的出資為共有財產(chǎn)，不得隨意請求分割，合伙終止后，各合伙人的出資仍為個人所有，至?xí)r予以返還。

第五條?甲乙雙方的權(quán)利、義務(wù)

(一)甲方的權(quán)利、義務(wù)

1.產(chǎn)品研發(fā)及連鎖餐廳籌措期間：

① 向乙方支付5000元/月的研發(fā)經(jīng)費，該經(jīng)費包含產(chǎn)品研發(fā)過程中所產(chǎn)生的所有費用，包括通訊費、車船費、材料費、廚具器具費等;

② 向第三方購買相關(guān)餐飲核心產(chǎn)品之原料、配方，享有該產(chǎn)品配方之所有權(quán)，并有權(quán)不向乙方披露;

③ 組織餐飲產(chǎn)品研發(fā)，享有該研發(fā)產(chǎn)品之所有權(quán);

④ 連鎖餐廳之經(jīng)營權(quán)、商標(biāo)權(quán)、產(chǎn)品之所有權(quán)等為甲方享有;

⑤ 負(fù)責(zé)確定連鎖餐廳的品牌、定位、logo設(shè)計，并享有其所有權(quán);

2、合伙期間各項決策由甲

乙雙方按照出資比例進(jìn)行表決確定。甲方為合伙負(fù)責(zé)人。其權(quán)利義務(wù)為：

① 對外以合伙名義開展業(yè)務(wù)，訂立合同;

② 對合伙事業(yè)進(jìn)行日常管理;

③ 組織餐飲產(chǎn)品的研發(fā)，享有該研發(fā)產(chǎn)品之所有權(quán);

④ 實體餐廳設(shè)立后，享有5000元/月的工資;

⑤ 支付合伙債務(wù);

(二)乙方的權(quán)利義務(wù)：

1.產(chǎn)品研發(fā)及連鎖餐廳籌措期間：

①負(fù)責(zé)策劃連鎖餐廳之定位，設(shè)計連鎖餐廳品牌、logo;

②負(fù)責(zé)餐飲產(chǎn)品之研發(fā)、改進(jìn)，并將所得之產(chǎn)品配方披露給甲方，甲方享有該研發(fā)產(chǎn)品之所有權(quán);

③負(fù)責(zé)餐廳烹飪設(shè)備的規(guī)劃、設(shè)計，實現(xiàn)烹制設(shè)備的標(biāo)準(zhǔn)化;

④定制餐廳產(chǎn)品材料選購、加工、配送的各項標(biāo)準(zhǔn)和流程，將食品加工從廚房中分立出來，實現(xiàn)后勤生產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)化;

⑤負(fù)責(zé)定制餐廳各級管理、各項工序、各種操作的標(biāo)準(zhǔn)及崗位流程，將餐廳操作有序且量化，實現(xiàn)餐廳操作的標(biāo)準(zhǔn)化;

⑥乙方提交的各類規(guī)范規(guī)程、崗位手冊、策劃設(shè)計方案、技術(shù)成功等的所有權(quán)、著作權(quán)歸甲方所有，且不得侵犯第三方的合法權(quán)益，給甲方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;

⑦乙方未按上述規(guī)定履行其顧問職責(zé)的，甲方有權(quán)隨時解除協(xié)議，乙方應(yīng)返還甲方支付的委托顧問費，并賠償給甲方造成的損失。

2、合伙期間

①參予合伙事業(yè)的管理;實體餐廳設(shè)立后，享有5000元/月的工資;

②乙方應(yīng)當(dāng)盡職盡責(zé)負(fù)責(zé)店鋪之經(jīng)營管理，將其多年管理連鎖餐廳之經(jīng)驗應(yīng)用到合伙實體餐廳之運營中，具體包括但不限于：

負(fù)責(zé)餐飲產(chǎn)品之研發(fā)、改進(jìn)，并將所得之產(chǎn)品配方披露給甲方，甲方享有該研發(fā)產(chǎn)品之所有權(quán);

負(fù)責(zé)連鎖餐飲產(chǎn)品的定位、包裝設(shè)計;

負(fù)責(zé)餐廳的選址、定位、外觀設(shè)計、室內(nèi)布置、成設(shè)、裝潢，構(gòu)建餐廳衛(wèi)生、健康、溫馨的外部形象，建立良好的就餐環(huán)境;

負(fù)責(zé)餐廳及其經(jīng)營產(chǎn)品的宣傳與推廣，定制餐廳的宣傳口號、定期策劃促銷活動，積極開拓市場，努力使餐廳及產(chǎn)品獲得客戶的滿意和認(rèn)可;

負(fù)責(zé)餐廳員工之招募、錄用、培訓(xùn)、考勤、管理，制定員工崗位手冊，營造融洽的勞資關(guān)系，調(diào)動員工的工作熱情和積極性;盡忠職守;

定期向甲方匯報餐廳之運營情況、產(chǎn)品之顧客反饋，同甲方共同商討餐廳之發(fā)展方向及改善措施。

③未經(jīng)甲方同意，禁止乙方以合伙連鎖餐廳之名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動;如其業(yè)務(wù)獲得利益，其收益歸合伙所有;若造成損失則由乙方按實際損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

④禁止乙方在合伙期限內(nèi)經(jīng)營與合伙連鎖餐廳存在競爭的業(yè)務(wù)及相關(guān)餐飲業(yè)務(wù)，及禁止乙方在合伙期限內(nèi)在與合伙連鎖餐廳存在競爭業(yè)務(wù)及相關(guān)餐飲業(yè)務(wù)的企業(yè)內(nèi)擔(dān)任負(fù)責(zé)及管理職務(wù)。

⑤乙方在合伙期限內(nèi)應(yīng)當(dāng)盡忠職守，嚴(yán)格遵守餐飲行業(yè)之執(zhí)業(yè)道德和操守，不得利用職務(wù)之便，為個人利益，以非法占有為目的，牟取一己私利。

⑥自第三家實體餐廳時起，乙方不享有第三家及以后所有連鎖餐廳之權(quán)利、不承擔(dān)與此相關(guān)的所有義務(wù);

⑦禁止乙方再加入其他合伙。

⑧禁止乙方與本合伙簽訂合同。

⑨合伙期間，乙方提交的各類規(guī)范規(guī)程、崗位手冊、策劃設(shè)計方案、技術(shù)成功等的所有權(quán)、著作權(quán)歸甲方所有，且不得侵犯第三方的合法權(quán)益，給甲方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;

⑩如乙方違反上述各條，應(yīng)按合伙實際損失承擔(dān)賠償責(zé)任。經(jīng)甲方勸阻后仍執(zhí)意孤行的，可由甲方?jīng)Q定除名。

第六條 合伙期間盈余分配與債務(wù)承擔(dān)

1.盈余分配，以出資額為依據(jù)，按比例分配。實體店鋪的利潤為實體店鋪的總收入減去總支出后的盈余，產(chǎn)品折舊年限不能超過三年。

2.債務(wù)承擔(dān)：合伙債務(wù)先由合伙財產(chǎn)償還，合伙財產(chǎn)不足清償時，以各合伙人的出資額為據(jù)，按比例承擔(dān)。

第七條?合伙期間入伙、退伙、出資的轉(zhuǎn)讓

1.入伙：①需承認(rèn)本合同;②需經(jīng)全體合伙人同意;③執(zhí)行合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)。

2.退伙：①合伙第一年內(nèi)不得退伙。乙方若未經(jīng)甲方同意在合伙第一年內(nèi)退伙的，乙方應(yīng)當(dāng)雙倍返還研發(fā)籌措期間由甲方支付之研發(fā)經(jīng)費，立即返還第一家實體餐廳設(shè)立時甲方出借給乙方之借款，承擔(dān)甲乙雙方設(shè)立之實體餐廳之虧損，且返還從所設(shè)立之實體餐廳中享受的盈利分紅;②不得在合伙不利時退伙;③退伙需提前________月告知其他合伙人并經(jīng)全體合伙人同意;④退伙后以退伙時的財產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，不論何種方式出資，均以金錢結(jié)算;

3.出資的轉(zhuǎn)讓：在合伙期限內(nèi)，乙方可以原出資額為限將其在合伙中的出資轉(zhuǎn)讓給甲方。

第八條?合伙的終止及終止后的事項

1.合伙因以下事由之一得終止：①合伙期屆滿;②全體合伙人同意終止合伙關(guān)系;③合伙事業(yè)完成或不能完成;④合伙事業(yè)違反法律被撤銷;⑤法院根據(jù)有關(guān)當(dāng)事人請求判決解散。

2.合伙終止后的事項：①即行推舉清算人，并邀請____________中間人(或公證員)參與清算;②清算后如有盈余，則按收取債權(quán)、清償債務(wù)、返還出資、按比例分配剩余財產(chǎn)的順序進(jìn)行。固定資產(chǎn)和不可分物，可作價賣給合伙人或第三人，其價款參與分配;③清算后如有虧損，不論合伙人出資多少，先以合伙共同財產(chǎn)償還，合伙財產(chǎn)不足清償?shù)牟糠?，由合伙人按出資比例承擔(dān)。

第九條?保密條款 ：

合同有效期內(nèi)，雙方在合伙或合伙之外從對方獲得任何有價值的商業(yè)信息或技術(shù)信息應(yīng)予以嚴(yán)格保密，未經(jīng)對方書面同意不得向第三人披露或泄露，也不得擅自許可別人使用，違反本條將視為嚴(yán)重違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任并賠償一切由此導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失。

第十條?糾紛的解決

第十一條 甲乙雙方如發(fā)生糾紛，應(yīng)共同協(xié)商，本著有利于連鎖餐廳事業(yè)發(fā)展的原則予以解決。如協(xié)商不成，任何一方均可向東莞市人民法院起訴。

第十二條 本合同如有未盡事宜，應(yīng)由甲乙雙方共同協(xié)商討論補(bǔ)充或修改。補(bǔ)充和修改的內(nèi)容與本合同具有同等效力。

第十三條 本合同正本一式____份，甲方執(zhí) 份，乙方執(zhí) 份，具有同等法律效力。本合同自訂立并報經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日起生效。

??甲方：____________

合伙盈利的分配方式范文第2篇

合伙投資人：____________

姓名________，性別____，年齡________，住址________________。 合伙投資人：____________

姓名________，性別____，年齡________，住址________________。 雙方本著互利互惠、共同發(fā)展的原則，經(jīng)充分協(xié)商，一致決定聯(lián)合出資共同經(jīng)營____________(以下簡稱公司)，特訂立本協(xié)議。

第一條 合伙投資宗旨 ：以發(fā)展公司，使雙方在經(jīng)濟(jì)上得到合法盈利為宗旨。

第二條 合伙投資經(jīng)營項目和范圍：山東省---------縣-------鎮(zhèn)----------村--------區(qū)。

第三條 合伙投資期限合伙投資期限 為________年，自________年____月____日起，至________年________日止。

第四條 出資額、方式

1、 合伙投資人___________ 以____________方式出資，計人民幣____________元。

2、 合伙投資人___________ 以____________方式出資，計人民幣____________元。

3、合伙投資人的出資，于____________年________月________日以前交齊，逾期不交或未交齊的，應(yīng)對應(yīng)交未交金額數(shù)計付銀行利息并賠償由此造成的損失。

4、本合伙投資出資共計人民幣____________元。合伙投資期間各合伙投資人的出資為共有財產(chǎn)，不得隨意請求分割，合伙投資終止后，各合伙投資人的出資仍為個人所有，至?xí)r予以返還。

5. 財產(chǎn)為雙方所共有，任何一方不經(jīng)雙方一致通過，不得處分公司的全部或任何部分財產(chǎn)、資產(chǎn)、權(quán)益和債務(wù)。

第五條 盈余分配與債務(wù)承擔(dān)

1.盈余分配，以________為依據(jù)，按比例分配(-------為60%，-------為40%)。

2.債務(wù)承擔(dān)：合伙投資債務(wù)先由合伙投資財產(chǎn)償還，合伙投資財產(chǎn)不足清償時，可協(xié)商償還，協(xié)商不成以各合伙投資人的____________為據(jù)，按比例承擔(dān)。

第六條 入伙、退伙，出資的轉(zhuǎn)讓

1.入伙：①需承認(rèn)本合同;②需經(jīng)全體合伙投資人同意;③執(zhí)行合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)。

2.退伙：①需有正當(dāng)理由方可退伙;②不得在合伙投資不利時退伙;③退伙需提前________月告知其他合伙投資人并經(jīng)全體合伙投資人同意;④退伙后以退伙時的財產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，不論何種方式出資，均以金錢結(jié)算;⑤未經(jīng)合同人同意而自行退伙給合伙投資造成損失的，應(yīng)進(jìn)行賠償。

3.出資的轉(zhuǎn)讓：允許合伙投資人轉(zhuǎn)讓自己的出資。轉(zhuǎn)讓時合伙投資人有優(yōu)先受讓權(quán)，如轉(zhuǎn)讓合伙投資人以外的第三人，第三人按入伙對待，否則以退伙對待轉(zhuǎn)讓人。

第七條 合伙投資負(fù)責(zé)人及其他合伙投資人的權(quán)利

1.____________為合伙投資負(fù)責(zé)人。其權(quán)限是：①對外開展業(yè)務(wù)，訂立合同;②對合伙投資事業(yè)進(jìn)行日常管理;③出售合伙投資的產(chǎn)品(貨物)，購進(jìn)常用貨物;④支付合伙投資債務(wù);⑤____________。2.其他合伙投資人的權(quán)利：①參予合伙投資事業(yè)的管理;②聽取合伙投資負(fù)責(zé)人開展業(yè)務(wù)情況的報告;檢查合伙投資帳冊及經(jīng)營情況;④共同決定合伙投資重大事項。

2. 經(jīng)營管理：

由出資各方經(jīng)營管理。公司的經(jīng)營方針，重大決策(包括生產(chǎn)銷售計劃、利潤分配、提留比例、人事任免等)采取出資方一致通過的原則。

設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作，經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)經(jīng)理一人，由____擔(dān)任，副經(jīng)理____人，由____擔(dān)任，任期____年。 公司的主管會計由____擔(dān)任。公司的財務(wù)會計帳目受出資方監(jiān)督檢查。

第八條 禁止行為及違約責(zé)任

1. 未經(jīng)全體合伙投資人同意，禁止任何合伙投資人私自以合伙投資名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動;如其業(yè)務(wù)獲得利益歸合伙投資，造成損失按實際損失賠償。

2. .禁止合伙投資人經(jīng)營與合伙投資競爭的業(yè)務(wù)。

3. 如合伙投資人違反上述各條，應(yīng)按合伙投資實際損失賠償。

第九條 合伙投資的終止及終止后的事項

1. 合伙投資因以下事由之一得終止：

① 合伙投資期屆滿;

② 全體合伙投資人同意終止合伙投資關(guān)系;

③ 合伙投資事業(yè)完成或不能完成;

④ 合伙投資事業(yè)違反法律被撤銷;

⑤ 法院根據(jù)有關(guān)當(dāng)事人請求判決解散。

2. 合伙投資終止后的事項：

① 即行推舉清算人，并邀請____________中間人(或公證員)參與清算;

② 清算后如有盈余，則按收取債權(quán)、清償債務(wù)、返還出資、按比例分配剩余財產(chǎn)的順序進(jìn)行。固定資產(chǎn)和不可分物，可作價賣給合伙投資人或第三人，其價款參與分配;

③ 清算后如有虧損，不論合伙投資人出資多少，先以合伙投資共同財產(chǎn)償還，合伙投資財產(chǎn)不足清償?shù)牟糠郑珊匣锿顿Y人按出資比例承擔(dān)。

第十條 糾紛的解決

合伙投資人之間如發(fā)生糾紛，應(yīng)共同協(xié)商，本著有利于合伙投資事業(yè)發(fā)展的原則予以解決。如協(xié)商不成，可以訴諸法院。

第十一條 本合同自簽訂之日起生效并開始運營。

第十二條 本合同如有未盡事宜，應(yīng)由合伙投資人集體討論補(bǔ)充或修改。補(bǔ)充和修改的內(nèi)容與本合同具有同等效力。

第十三條 本合同正本一式二份，合伙投資人各執(zhí)一份，送____各存一份。

合伙投資人：____________

合伙投資人：____________

簽約時間____年____月____日

簽約地點：

養(yǎng)殖合作協(xié)議書范本二

甲方：

乙方：

甲方地處_______省_______縣，是國家級的旅游景點，風(fēng)景秀麗自然資源豐富，為合理利用和開發(fā)當(dāng)?shù)噩F(xiàn)有資源，甲方投資興辦了以______________農(nóng)業(yè)科貿(mào)有限公司為主體的具有規(guī)模的蛋雞養(yǎng)殖廠。乙方屬于國家級飼料科研機(jī)構(gòu)，擁有國內(nèi)一流的畜禽飼料營養(yǎng)技術(shù)和眾多科研專家。甲乙雙方在平等互利、強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合的原則下，達(dá)成如下技術(shù)合作協(xié)議：

一、合作宗旨

在戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系原則下，為提升甲方的科技競爭力，提高甲方的經(jīng)濟(jì)效益。甲乙雙方在綠色品牌蛋雞飼料生產(chǎn)和蛋雞產(chǎn)品的綠色養(yǎng)殖技術(shù)方面進(jìn)行合作，乙方為甲方的綠色品牌蛋雞飼料生產(chǎn)和綠色蛋雞產(chǎn)品養(yǎng)殖技術(shù)提供技術(shù)服務(wù)。乙方為甲方綠色品牌蛋雞飼料及綠色品牌蛋雞產(chǎn)品的研制單位。雙方聯(lián)合申報國家重大產(chǎn)業(yè)技術(shù)開發(fā)項目及省市的科技項目和推廣項目，共同推進(jìn)企業(yè)的科技進(jìn)步，實現(xiàn)農(nóng)產(chǎn)品深加工達(dá)到互利雙贏的目的。

二、雙方權(quán)利和義務(wù)

甲方的權(quán)利和義務(wù)

1、按照合作協(xié)議進(jìn)度安排，甲方有權(quán)要求乙方提供綠色品牌蛋雞飼料生產(chǎn)和綠色品牌蛋雞產(chǎn)品養(yǎng)殖技術(shù)和生產(chǎn)系列飼料配方。甲方對乙提供的生產(chǎn)配方享有使用權(quán)，乙方不得再向_______省境內(nèi)及周邊省市的任何一方轉(zhuǎn)讓和泄密。

2、甲方不得將乙方提供的技術(shù)配方內(nèi)容泄密或轉(zhuǎn)讓給第三方。

3、甲方銷售產(chǎn)品(蛋品和飼料)的宣傳、外包裝等可冠中國農(nóng)業(yè)科學(xué)院飼料研究所研制字樣。

4、雙方確保所采購原料質(zhì)量，共同合作在保證產(chǎn)品質(zhì)量前提下努力降低蛋雞產(chǎn)品成本，提高甲方品牌蛋雞的市場核心競爭力和經(jīng)濟(jì)效益。

5、甲方有義務(wù)將有關(guān)市場信息及時反饋給乙方，以便乙方調(diào)整配方或派專家到該市場進(jìn)行技術(shù)服務(wù)。

6、甲方負(fù)責(zé)乙方到甲方工作的技術(shù)專家往返的交通和食宿費用。

乙方的權(quán)利和義務(wù)

1、根據(jù)甲方的要求，提供適合市場需要的綠色品牌蛋雞系列飼料生產(chǎn)配方及綠色品牌蛋雞產(chǎn)品養(yǎng)殖技術(shù)，從飼料配置環(huán)節(jié)保證飼料產(chǎn)品符合綠色食品規(guī)定，每枚雞蛋中膽固醇含量要200mg，處于國內(nèi)領(lǐng)先水平，其他如卵磷脂1.48g/每枚、鐵17.2mg/每枚、鋅14.7mg/每枚、硒0.23mg/每枚等指標(biāo)高于國內(nèi)同類先進(jìn)產(chǎn)品，并根據(jù)市場實際需要對配方進(jìn)行適時調(diào)控，以滿足終端用戶對綠色產(chǎn)品飼養(yǎng)的市場要求。

2、雙方未達(dá)成續(xù)約協(xié)議，合同到期自動終止。

3、本協(xié)議一式四份，甲乙雙方各執(zhí)兩份，具有同等法律效力。

4、本協(xié)議未盡事宜，雙方本著真誠友好、可持續(xù)發(fā)展的合作原則，共同協(xié)商解決。協(xié)商不成，由簽約所在地人民法院訴訟解決。

簽約地：

甲方：

法人代表(簽字)：

授權(quán)代表(簽字)：

技術(shù)負(fù)責(zé)人(簽字)：

年 月 日

乙方：

法定代表人(簽字)：

授權(quán)代表(簽字)：

技術(shù)負(fù)責(zé)人(簽字)：

年 月 日

養(yǎng)殖合作協(xié)議書范本三

甲方：

乙方：

雙方本著自愿、互信互利的基礎(chǔ)上，洛陽溪鳴莊園生態(tài)農(nóng)業(yè)旅游有限公司(以下簡稱甲方)、伊川縣匯翔養(yǎng)殖有限公司(以下簡稱乙方)，經(jīng)雙方協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議：

一、合作養(yǎng)殖的約定

1、甲方給乙方提供符合養(yǎng)殖的地塊(按丈量為準(zhǔn))畝，地租為每年每畝400斤小麥和400斤玉米。

2、養(yǎng)殖區(qū)域水、電、路基本齊全，交通便利。

3、建設(shè)10個豬舍。每棟豬舍養(yǎng)豬500頭，由乙方出資建設(shè)，要按xx縣新大牧業(yè)有限公司要求建筑圖紙施工，項目建成后，符合新大牧業(yè)要求與驗收，豬苗飼養(yǎng)等其它養(yǎng)殖要求均要符合新大牧業(yè)有限公司的要求。

4、工程按圖紙建設(shè)要求建設(shè)到一半，甲方給乙方撥支持資金10萬，待到乙方養(yǎng)豬出肥料時甲方一次性再支付給乙方肥料款50萬元。

5、乙方養(yǎng)殖戶產(chǎn)生的糞便、沼液、污水不許自行銷售，統(tǒng)一給甲方使用、支配。

6、乙方有配合甲方項目驗收的義務(wù)，對外甲方可稱養(yǎng)殖廠是莊園的一分子。

7、關(guān)于養(yǎng)豬廠的國家扶持項目資金由乙方所有，甲方不得扣留。

8、雙方合作期間，任何一方不能私自解除約定和變更用途。

9、甲方與新大牧業(yè)有限公司簽訂的合同內(nèi)容由乙方全部按合同內(nèi)容要求實施，如未按甲方與新大牧業(yè)有限公司簽訂的合同內(nèi)容要求實施，責(zé)任由乙方承擔(dān)。

二、甲方的權(quán)利和義務(wù)

1、甲方協(xié)助乙方建設(shè)豬場的水、電、路等生產(chǎn)要素符合要求，并保證保證車輛順利進(jìn)出。

2、雙方共同負(fù)責(zé)建設(shè)期間和生產(chǎn)經(jīng)營期間的地方治安、社群關(guān)系處理、地方各級政府各項檢查工作、關(guān)系協(xié)調(diào)等事宜，以保證乙方安心生豬養(yǎng)殖。

三、乙方的權(quán)利和義務(wù)

1、乙方負(fù)責(zé)養(yǎng)豬廠的建設(shè)，保證在合同期內(nèi)按時完工。

2、乙方負(fù)責(zé)生豬飼養(yǎng)所產(chǎn)生的糞污的環(huán)保處理，實現(xiàn)糞污的資源化、無害化利用，乙方負(fù)責(zé)把肥水由一根主管道接入到園區(qū)主渠，所有肥料歸甲方所有且肥料出售收入由甲方所有。環(huán)評手續(xù)及評審費用由乙方承擔(dān)。

四、違約責(zé)任

1、非因法律、法規(guī)及相關(guān)性文件之規(guī)定以及雙方合同的約定，任何一方不得單方面提出解除合同，否則，違約方應(yīng)向守約方支付相應(yīng)的違約金。違約金的數(shù)額為合同建筑總成本的20%。

五、其他約定

1、本合同有效期為30年，本合同到期后，經(jīng)雙方協(xié)商一致，可重新簽訂合同。

2、本合同未盡事宜，雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成，可向人民法院提訟。

甲方(簽字蓋章)：

合伙盈利的分配方式范文第3篇

關(guān)鍵詞:有限合伙;風(fēng)險投資;立法空白

Abstract: Limited partnership takes one kind of important form of business organization， its oneself the limited liability and the unlimited liability perfect union，enables it to have the important system value，obtained the universal acknowledgment in various countries. Along with our country venture capital enterprise’s starting， our country urgently awaits to establish the limited partnership system，makes up in legislative the insufficiency，meets the new situation need.

Key words: limited partnership;venture capital;legislative blank

合伙也許是人類群體組織最古老的表現(xiàn)形式?！稘h穆拉比法典》第99條規(guī)定:“某人按合伙方式將銀子交給他人，則以后不論盈虧，他們在神前平均攤分?！边@是早期的一種合伙關(guān)系。隨著商業(yè)貿(mào)易的發(fā)展，在我國民商法中，合伙主要是指由二人以上根據(jù)共同協(xié)議而組成的營利性非法人組織，但是在商業(yè)實踐中我們所需要的合伙并不僅僅是普通合伙這一形式，還應(yīng)包括有限合伙。在我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展逐步成熟的今天，應(yīng)當(dāng)賦予有限合伙以一席之地。

1 有限合伙的法律價值

有限合伙制度之所以能在當(dāng)今時代存在，并具有旺盛的生命力，主要是由于其本身具有獨特的法律制度價值。

1.1 獨特的出資制度

各國有限合伙法一般都規(guī)定了有限合伙人的出資形式，認(rèn)為他們的出資可以由各類財產(chǎn)組成，但就可否以勞務(wù)出資有不同的認(rèn)識。在德國，就有限合伙人以其勞務(wù)出資的可能性進(jìn)行了討論，在一定程度上普遍地承認(rèn):勞務(wù)的價值必須確定為一定量的金錢以決定出資人對第三人的責(zé)任。在英國、法國，有限合伙人的出資可以為現(xiàn)金或其他財產(chǎn)而不可以是勞務(wù)。在美國規(guī)定的合伙人的出資形式只有兩種:一是現(xiàn)金，二是其他財產(chǎn)即實物，明確排除了勞務(wù)作為一種合法的出資形式。而在其后的新法中作了重大的修改規(guī)定:合伙人對有限合伙的出資可以采用現(xiàn)金、其他財產(chǎn)或已經(jīng)提供的勞務(wù)的形式，也可以用期票或承諾交付現(xiàn)金或財產(chǎn)或履行勞務(wù)的形式。可見，新法不僅承認(rèn)現(xiàn)金與其他形式的財產(chǎn)出資，也承認(rèn)已經(jīng)提供的勞務(wù)形式的出資，從而大大增加了合伙的出資形式。

1.2 獨特的責(zé)任制度

有限合伙的最大法律特征就在于責(zé)任的混合制，它具有的無限責(zé)任與有限責(zé)任并存的構(gòu)架，吸收了普通合伙與公司的優(yōu)點，真正體現(xiàn)有限權(quán)利、有限風(fēng)險。有限合伙的有限責(zé)任形式將投資者風(fēng)險控制在投資額范圍內(nèi)，又可以獲得預(yù)期回報，有利于鼓勵那些只習(xí)慣于儲蓄存款的人們選擇效益好的企業(yè)進(jìn)行投資，有利于資金緊張的中小企業(yè)增加資本，從事生產(chǎn)或擴(kuò)大再生產(chǎn)，同時有限責(zé)任的存在又在一定程度上緩解了普通合伙人缺少資金的問題，使企業(yè)更具安全感和穩(wěn)定感，從而使有限合伙能較長時期地存續(xù);雖然有限合伙的無限責(zé)任形式加重了普通合伙人的財務(wù)負(fù)擔(dān)，但同時卻又可以激勵普通合伙人，將投資風(fēng)險轉(zhuǎn)化為競爭的動力并促使有限合伙積極有效地運作。恰是有限合伙歷經(jīng)百年不衰的關(guān)鍵所在。

1.3 獨特的分配制度

有限合伙既摒棄了普通合伙盈利依照各個協(xié)議約定的比例分配的辦法，又揚棄了公司制完全按照股份比例的分配辦法，而采取獨特的相對固定比例的分配辦法。按有限合伙協(xié)議通常的慣例，有限合伙人作為真正的投資者可分享80%的盈利;普通合伙人作為管理者可分享20%的盈利。這是對分配制度的重大革新，既肯定了貨幣資本和人力資本在企業(yè)運作中的各自的職能和作用，又照顧到投資者和管理者各自的責(zé)任和利益。由于普通合伙人在企業(yè)經(jīng)營中的特殊地位和作用及其承擔(dān)的責(zé)任，其20%的盈利分享比例相較于其1%的出資來說，對其收益實施了明顯傾斜的激勵機(jī)制，以滿足其利益偏好，激發(fā)其內(nèi)在動力。

結(jié)合我國國情，以決定有限合伙制度在我國的取舍，乃是我們面臨的實際問題。

2 我國建立有限合伙的必要性分析

第一，有利于企業(yè)實現(xiàn)投資價值的最大化。理論認(rèn)為，有效的企業(yè)治理機(jī)制應(yīng)該是剩余索取權(quán)和控制權(quán)的對應(yīng)，即:權(quán)利與風(fēng)險的對稱，剩余索取權(quán)應(yīng)該分給企業(yè)最重要的成員，因為他們的積極性對于公司的成敗最為關(guān)鍵。在風(fēng)險投資行業(yè)中，其經(jīng)營和決策權(quán)掌握在風(fēng)險資本家手中，并且風(fēng)險投資的成敗也取決于他們，如果他們不擁有相當(dāng)?shù)氖Ｓ嗨魅?quán)，就不可能真正的全身心地積極工作。有限合伙制這種分配方式把普通合伙個人收益和風(fēng)險投資企業(yè)的收益緊密聯(lián)系在一起，從而實現(xiàn)投資價值的最大化。僅以他們的出資為限承擔(dān)責(zé)任，這就為他們承擔(dān)的風(fēng)險設(shè)置了上限，這也為投資者免去了后顧之憂。

第二，完善公司治理結(jié)構(gòu)。有限合伙制能夠有效地避免股東對公司的操縱和對具體業(yè)務(wù)的干涉。在公司制下，股東尤其是大股東通過股東會、董事會、委派經(jīng)理層等方式很容易對公司形成控制，甚至改變投資原則和決策程序等，導(dǎo)致投資失誤增多。這在我國表現(xiàn)的更加明顯。同時，有限合伙制可以通過利益機(jī)制的合理安排最大限度地降低風(fēng)險。其主要表現(xiàn)在:投資者無法判斷風(fēng)險投資家的真實能力和機(jī)會主義傾向，以事后投資收益來判斷其能力更不是有效的手段，有可能出現(xiàn)內(nèi)部人控制現(xiàn)象，可能出現(xiàn)為了私利而損害投資方的利益。有限合伙制公司正是通過適當(dāng)?shù)闹卫斫Y(jié)構(gòu)和相關(guān)利益者之間的激勵與約束的契約安排，有效地減少風(fēng)險。

第三，有效地降低企業(yè)的運營成本。我國目前采取公司制運作的風(fēng)險投資公司，只能按照普通公司的稅收征收辦法，承擔(dān)相應(yīng)的企業(yè)所得稅、個人所得稅等雙重稅負(fù)，這樣的規(guī)定不利于降低企業(yè)的運營成本。而有限合伙制的風(fēng)險投資組織的管理費用是通過合同事先規(guī)定每年從基金中提取一定的金額。這樣，就可以避免風(fēng)險資本家利用信息資源的優(yōu)勢無限地擴(kuò)大管理費的風(fēng)險，也促進(jìn)風(fēng)險資本家最大限度地發(fā)揮其專長、管理優(yōu)勢，不斷擴(kuò)大資金規(guī)模。同時，有限合伙制的風(fēng)險投資組織作為獨立主體資格的企業(yè)，不用繳納公司稅。這樣，有限合伙制的風(fēng)險投資組織就有效地規(guī)避了雙重稅收的問題，通過降低稅務(wù)成本，促進(jìn)了風(fēng)險投資業(yè)的發(fā)展。

第四，有利于解決中小企業(yè)融資難問題。在市場經(jīng)濟(jì)國家，中小企業(yè)一般是資本和銷售額較小、員工人數(shù)較少的企業(yè)，其組織形態(tài)大多是合伙企業(yè)、獨資企業(yè)和規(guī)模較小的公司企業(yè)。雖然我國為中小企業(yè)的快速發(fā)展提供了寬松的政策環(huán)境，但我國中小企業(yè)的發(fā)展資金短缺就是其中最大的難題，它已成為制約中小企業(yè)發(fā)展的“關(guān)卡”。在我國，提供貸款的只能是銀行，而銀行又是營利性組織，因而它首先要考慮就是貸款能否如期收回，并且要求擔(dān)保，但是中小企業(yè)由于其規(guī)模小等原因，擔(dān)保能力較弱，因此，貸款對于中小企業(yè)而言比較困難。而發(fā)行股票和債券，在立法上又存在諸多限制，因而也不利于中小企業(yè)的迅速籌資。

3 我國建立有限合伙制度的立法建議

3.1 立法現(xiàn)狀不足

我國目前尚未有一部法律對有限合伙作出具體規(guī)定，《合伙企業(yè)法》雖為普通合伙制建立了完善的法律框架，卻沒有考慮到有限合伙制這種企業(yè)組織形式。該規(guī)定減少了投資者或創(chuàng)業(yè)者選擇企業(yè)組織形式的種類。而現(xiàn)實生活中有許多投資者既不愿意參與合伙的經(jīng)營管理，又不愿意承擔(dān)無限連帶責(zé)任;而有些創(chuàng)業(yè)者具有較強(qiáng)的管理能力和技術(shù)潛力，但卻沒有足夠的資金作為基礎(chǔ)。上述結(jié)局各有不妥，但如有限合伙被允許，則找到了理想出路。

除了立法上地方性法規(guī)走在前面外，實踐中也有了有限合伙企業(yè)的出現(xiàn)。在北京《有限合伙管理辦法》出臺后不到半年，中關(guān)村成立了我國首家有限合伙企業(yè):北京天綠創(chuàng)業(yè)投資中心，合伙協(xié)議規(guī)定出資多的一方?jīng)]有決策權(quán)，而擁有知識的一方可以有權(quán)運用資金。該中心的成立，結(jié)束了我國本土運作的180多家創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)均為公司制的局面。實際上，在不少經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)或高科技園區(qū)，形為有限公司或普通合伙，實為有限合伙的企業(yè)大量存在，它們急切盼望能夠得到“正名”，以便合法獨立地存在于市場中。

3.2 立法方向選擇

針對合伙制度的立法，適宜確立合伙契約制度，契約為其立足之點，應(yīng)建立一部規(guī)范普通合伙與有限合伙人之間及其與第三人之間關(guān)系的統(tǒng)一的、專門的基本法律。相比主體立法模式下的合伙企業(yè)制度，建構(gòu)在行為立法模式下的合伙契約下的合伙契約制度，表現(xiàn)為任意性規(guī)范居多，且以當(dāng)事人雙方的真實意思表示優(yōu)先。分析各國的立法模式，在合伙制度方面大多采用行為立法模式。而我國合伙立法一直走主體立法之路，但現(xiàn)在主體立法思路已經(jīng)不能完全適應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會需要，必須進(jìn)行調(diào)整和變革，應(yīng)逐步過渡到行為立法的模式，側(cè)重對有限合伙進(jìn)行全新的法律設(shè)計和精心的制度安排，以契約為基點，充分利用任意性規(guī)范來約束各方面的法律關(guān)系。

我們可以借鑒其他國家有關(guān)有限合伙的成熟經(jīng)驗，以開放的思維來考慮有限合伙在我國的發(fā)展趨向和前景。

4 結(jié)束語

由于我國市場經(jīng)濟(jì)起步較晚，經(jīng)濟(jì)發(fā)展的各個方面仍然不是很成熟，風(fēng)險投資行業(yè)也是興起不久，因此，適于風(fēng)險投資行業(yè)有限合伙組織還是一個新事物，在理論上仍需要進(jìn)一步地討論和調(diào)研，國外的先進(jìn)制度還要經(jīng)過許多探索改變才能在我國生根發(fā)芽。有限合伙作為風(fēng)險投資企業(yè)的一種重要組織形態(tài)，其發(fā)揮作用還有待于一系列相關(guān)制度的建立和完善，盡快找到一個適合于中國本土國情的切合點，才是關(guān)鍵所在。

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合伙盈利的分配方式范文第4篇

關(guān)鍵詞：PPP；產(chǎn)業(yè)基金；海綿城市

一、國內(nèi)PPP發(fā)展及研究現(xiàn)狀

（一） PPP發(fā)展現(xiàn)狀

PPP最早在上世紀(jì)70年代由英國政府提出，目的在于解決經(jīng)濟(jì)蕭條及急速增長的財政赤字問題，鼓勵私人投資。經(jīng)過30多年的發(fā)展，PPP已成為政府與私人部門合作的主要方式，強(qiáng)調(diào)政府與社會資本的合作的“伙伴關(guān)系、利益共享、風(fēng)險共擔(dān)”。

中國于1984年開始PPP試點，隨著中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及改革開放的深入，PPP模式的運用已經(jīng)涵蓋公共交通、電力能源、環(huán)保水利、郵電通訊等經(jīng)營性基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)方面，還涉及其他公用事業(yè)、公共服務(wù)、國外項目等。2015年9月，財政部公布第二批PPP示范項目名單，共計206個項目，總投資額達(dá)6588.64億元。

現(xiàn)階段，我國PPP發(fā)展呈現(xiàn)出如下特征：一是政府大力倡導(dǎo)PPP模式的應(yīng)用，一系列利好政策出臺，但同時，我國目前尚無有關(guān)PPP的專門法律。二是PPP項目絕對規(guī)模和相對規(guī)模都有明顯擴(kuò)大，但相比較而言，PPP項目簽約率較低，僅為10%（郭培義，2015）。三是我國PPP項目融資方式多樣化，包括銀行貸款、信托資金、資產(chǎn)證券化、產(chǎn)業(yè)基金、保理融資等多種方式。但現(xiàn)階段，我國PPP項目融資仍以銀行貸款為主，相比國外私募股權(quán)基金、養(yǎng)老基金、夾層基金普遍參與PPP項目來說，中國PPP項目的融資方式過于單一。

（二） 本文創(chuàng)新點

我國正處于“增長速度換擋、結(jié)構(gòu)調(diào)整陣痛、前期刺激政策消化”三期疊加關(guān)鍵時刻，經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)新常態(tài)，不能完全照抄照搬英美等國的PPP模式，針對當(dāng)前我國PPP發(fā)展中項目公司負(fù)債率高、融資規(guī)模有限、私人部門積極性不高問題，本文研究設(shè)計PPP平臺基金模式，通過結(jié)構(gòu)化設(shè)計，合理解決金融機(jī)構(gòu)、社會資本和政府部門的風(fēng)險收益分配問題，真正實現(xiàn)產(chǎn)融結(jié)合，為PPP發(fā)展出謀獻(xiàn)策。

二、PPP產(chǎn)業(yè)基金模式設(shè)計

本文以海綿城市建設(shè)為例，面對節(jié)約水資源、改善城市生態(tài)環(huán)境的號召，引入PPP產(chǎn)業(yè)基金，通過整合政策資源方、資金供給方、項目運營實施方等各方資源，實現(xiàn)海綿城市項目的落地，獲得項目的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益。

產(chǎn)業(yè)基金將作為SPV平臺，融入基金管理公司、技術(shù)國企、政府部門和夾層金融機(jī)構(gòu)，并與政府簽訂特許經(jīng)營合同，由該SPV負(fù)責(zé)海綿城市的項目選擇、方案設(shè)計、融資、建設(shè)和運營，特許經(jīng)營期滿后，將項目移交政府，SPV終結(jié)。通過結(jié)構(gòu)化設(shè)計，產(chǎn)業(yè)基金在此過程中既保證了各參與主體的經(jīng)濟(jì)效益的實現(xiàn)，也為建設(shè)綠色中國貢獻(xiàn)社會效益，提升產(chǎn)業(yè)基金社會形象和社會影響力。

（一） 組織形式

由于海綿城市項目規(guī)模大、資本運作體量大、參與方多元化且投資回收期長，其SPV結(jié)構(gòu)適于采用有限合伙制模式。相比公司制下所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，易導(dǎo)致委托問題，有限合伙基金由普通合伙人GP和有限合伙人LP組成，GP投資少量資金，負(fù)責(zé)基金的主要管理工作，承擔(dān)無限責(zé)任，LP不直接參與基金管理工作，以投資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，且有限合伙制無需繳納企業(yè)所得稅。由此可見，有限合伙制基金更能有效激勵專家人才參與企業(yè)管理，創(chuàng)造價值，同時使得基金產(chǎn)品的風(fēng)險和收益更為對稱，弱化道德風(fēng)險，有限合伙制也是國際上股權(quán)投資基金發(fā)展的主流模式。本文設(shè)計有限合伙基金模式如下：

政府授權(quán)主體與投資公司共同設(shè)立產(chǎn)業(yè)基金管理公司，作為普通合伙人，參與基金管理運作；金融機(jī)構(gòu)資金和財政資金作為LP，獲得固定收益回報；社會資本方即建筑、設(shè)計、策劃、運營類國企，入股參與海綿城市項目具體實施。如此結(jié)構(gòu)化的設(shè)計，一方面政府資金部分入股，與項目合伙人共擔(dān)風(fēng)險，發(fā)揮政府引導(dǎo)作用，提升投資者投資信心，另一方面作為社會資本方的國企充分發(fā)揮自身技術(shù)管理類優(yōu)勢，提高項目建設(shè)運營效率，雙方各自發(fā)揮自身優(yōu)勢，實現(xiàn)政府與社會資本方的雙贏。以有限合伙基金為主體與政府簽訂特許經(jīng)營協(xié)議，投資于具體項目工程，到期后移交政府。

（二） 投資對象

本文設(shè)計的PPP產(chǎn)業(yè)基金專項投資于海綿城市建設(shè)項目，包括海綿型公園與綠地、海綿型建筑與小區(qū)、海綿型道路與廣場、排水與調(diào)蓄設(shè)施、水系保護(hù)與生態(tài)修復(fù)等。在可行性分析基礎(chǔ)上，優(yōu)先投資于有穩(wěn)定現(xiàn)金流、市場化程度較高、有合理定價機(jī)制的經(jīng)營性項目，保證項目可盈利性，形成有效激勵機(jī)制，使政府與社會資本方達(dá)到雙贏。

（三） 募資對象

金融機(jī)構(gòu)作為LP，獲取固定收益回報，為保證項目資金可獲得性，考慮引入銀行、信托、保險、社保、養(yǎng)老資金支持。銀行投資部分，一方面包括政策性銀行向?qū)唾Y金支持，另一方面還包括其他商業(yè)銀行理財資金借道信托資管計劃等方式參與基金，獲取投資收益。社保、養(yǎng)老、保險資金以長期穩(wěn)健收益為目標(biāo)，剛好與PPP項目未來現(xiàn)金流穩(wěn)定、投資回收期長的特點契合，且我國公共資金收益率普遍低下，在產(chǎn)業(yè)基金模式下，金融機(jī)構(gòu)作為夾層能實現(xiàn)8%-10%的收益率，顯然更具吸引力。

（四） 收益來源及分配

1、收益來源

通過對PPP項目的經(jīng)營和管理，創(chuàng)造項目本身的盈利能力。如對公園綠地上商業(yè)項目的規(guī)劃與運營，包括門票、兒童游樂設(shè)施、大眾休閑娛樂項目等；場地長期或臨時出租（中小型商戶、崗?fù)?、社會團(tuán)體活動、展覽等）；空中或地面的廣告位租售等等。根據(jù)使用者付費原則，這些收費項目，既可按項目收入的一定比例收費，也可采取租金等固定收費方式進(jìn)行。

2、收益分配

收益分配以各方承擔(dān)風(fēng)險為基礎(chǔ)，以保證項目正常進(jìn)行為目標(biāo)?？紤]海綿城市建設(shè)中各方主體責(zé)任承擔(dān)特點，本文設(shè)計如下收益分配方式：基金管理公司按照基金規(guī)模獲取基金管理費；財政資金作為優(yōu)先資金，首先參與利潤分配，獲得3%-4%收益率；金融機(jī)構(gòu)資金作為夾層資金，獲得8%-10%資金收益率；社會資本方資金作為劣后，獲得利潤分配后的超額收益。

（五） 退出機(jī)制

產(chǎn)業(yè)基金的退出應(yīng)以不影響項目正常推進(jìn)為前提，本文對金融機(jī)構(gòu)資金、財政扶持資金和基金管理公司，設(shè)計出在不同退出時點以不同方式退出的形式。金融機(jī)構(gòu)資金，在項目建設(shè)完成后，以項目清算方式收回投資成本并獲得固定收益。作為LP的財政扶持資金在項目建成后將股權(quán)以超低價格轉(zhuǎn)讓給政府授權(quán)主體下轄投資子公司。特許經(jīng)營期滿后，投資公司可以選擇兩種退出方式，一是可以轉(zhuǎn)讓股權(quán)給市場上其他具有經(jīng)營管理能力的民間資本，獲得股權(quán)溢價回報，二是，可以項目附加值帶來的現(xiàn)金流為基礎(chǔ)發(fā)行資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。

三、基金平臺模式的主要優(yōu)勢和注意事項

（一） 平臺基金模式的主要優(yōu)勢

1、基金平臺模式更能發(fā)揮PPP優(yōu)勢，利用社會資本方的先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗，實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益與社會效益的統(tǒng)一?；鹌脚_模式下，基金即作為SPV（Special Purpose Vehicle），與政府簽署特許經(jīng)營協(xié)議，獲取特許經(jīng)營權(quán)，集項目融資、設(shè)計、建設(shè)、運營于一體，由政府與社會資本方全程共同管理基金運作，經(jīng)營期滿后將項目移交政府。

2、基金平臺模式下，風(fēng)險收益分配合理，既保證海綿城市項目的正常進(jìn)行，也能保證各參與方利益的實現(xiàn)?；鸸芾砉居烧跈?quán)主體下轄投資子公司和民間投資公司構(gòu)成，共同管理有限合伙基金，保證資金運用符合國家政策要求的同時，充分利用民間投資公司的資金運營管理能力，提高資金使用效率，每年可獲得基金管理費收入。金融機(jī)構(gòu)作為夾層參與基金，一方面為PPP項目提供優(yōu)質(zhì)資本金支持，拓寬資金來源渠道；另一方面銀行可運用自身風(fēng)險管理優(yōu)勢，為項目提供咨詢服務(wù)，輔助進(jìn)行現(xiàn)金流分析等，使參與各方充分認(rèn)識到項目風(fēng)險收益性；在項目建設(shè)完成后，銀行退出基金，但建立在前期雙方的協(xié)商與了解基礎(chǔ)上，運營中的PPP項目將更方便尋得銀行或銀團(tuán)貸款支持或擔(dān)保支持，為項目的正常運營提供保障。

3、平臺基金模式更能實現(xiàn)產(chǎn)融結(jié)合。基金平臺模式引入金融機(jī)構(gòu)作為夾層，擴(kuò)大項目資金來源渠道，而且基金平臺本身還擔(dān)任項目建設(shè)、運營，可根據(jù)項目資金需求靈活設(shè)計引入資金的性質(zhì)、期限等，發(fā)揮金融對實體經(jīng)濟(jì)的推動作用。傳統(tǒng)PPP模式下，受制于我國不發(fā)達(dá)的金融市場，一般只有經(jīng)濟(jì)實力較為雄厚的國企才能參與其中，憑借自身良好信用和專業(yè)優(yōu)勢保證項目融資、建設(shè)、運營的良好進(jìn)行，而其他民企由于自身能力有限只能望其項背，導(dǎo)致主體缺位，低利潤項目無人問津。

4、平臺基金模式更能發(fā)揮財政資金效用。平臺基金模式中，財政扶持資金僅占基金規(guī)?？傤~的一小部分，通過杠桿的設(shè)計，發(fā)揮出巨大的撬動作用，同時財政資金作為政府專項扶持資金，發(fā)揮出政策引導(dǎo)作用，提高金融機(jī)構(gòu)和其他社會資本方投資信心。平臺基金模式在保證項目社會效益的前提下，提高財政資金利用效率，有效解決財政收入不足與經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求之間的矛盾。

（二） 平臺基金模式的主要注意事項

1、各參與方的主要注意事項?；鸸芾砉驹陧椖孔R別、評估中，由于對海綿城市建設(shè)中涉及的相關(guān)知識欠缺或自身專業(yè)素質(zhì)不夠等因素，可能導(dǎo)致對項目風(fēng)險收益認(rèn)識不清，直接影響后續(xù)融資、建設(shè)、運營的規(guī)劃與正常推進(jìn)。金融機(jī)構(gòu)資金作為夾層資金，在項目建設(shè)完成后即可退出，本質(zhì)上屬于債務(wù)融資，若后期再融資銜接不到位，可能導(dǎo)致資金斷流，影響項目運營。

2、基金平臺模式下，參與主體更為復(fù)雜，參與方之間的協(xié)調(diào)及風(fēng)險收益的分配顯得尤為重要。政府、社會資本方和金融機(jī)構(gòu)，在PPP項目合作中存在不同利益訴求，導(dǎo)致他們之間不可避免地會發(fā)生矛盾和沖突，特別是城府和私人部門之間將不斷通過討價還價的博弈達(dá)到利益均衡。如果參與主體間的利益始終達(dá)不到均衡，也即他們的最終利益都不能按照預(yù)期目標(biāo)得以實現(xiàn)，將直接影響PPP項目的存在和進(jìn)展。從另一方面來看，參與主體多元化直接導(dǎo)致交易成本增加，信息不對稱問題也將更為嚴(yán)重。

3、項目周期長，風(fēng)險因素難以有效識別和控制。在整個項目周期內(nèi)，基金平臺可能面臨法律變更風(fēng)險、審批延誤風(fēng)險、決策失誤風(fēng)險、政府信用風(fēng)險、融資風(fēng)險、市場收益不足風(fēng)險、腐敗風(fēng)險等。其中政府信用風(fēng)險在以往PPP項目失敗案例中出現(xiàn)頻率較高，追根究底，政府違約主要源于參與方風(fēng)險收益分配不合理，不管是對項目本身風(fēng)險收益認(rèn)識不足還是激勵約束機(jī)制失效或其他原因所致，政府違約都直接影響社會資本方投資積極性，影響PPP模式的推廣及經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

4、項目收益性是吸引社會資本的重要因素?！昂＞d城市”從概念的提出到試點工作的開展，僅有兩年時間，政府也大力倡導(dǎo)社會資本方利用PPP模式參與海綿城市建設(shè)，這一方面說明了政府加快生態(tài)文明建設(shè)的決心，但同時從另一方面表明，海綿城市建設(shè)缺乏相應(yīng)實踐經(jīng)驗。對于這個新興投資熱點，項目未來現(xiàn)金流如何評估，項目風(fēng)險如何識別與應(yīng)對，項目所需資金規(guī)模如何衡量，項目建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)如何等一系列問題，都增加了項目不確定性，使海綿城市建設(shè)難度增加，對社會資本方的吸引力減弱。

四、結(jié)論與建議

（一） 宏觀方面

1、加強(qiáng)頂層制度建設(shè)，完善法律體系。PPP項目法律關(guān)系復(fù)雜，項目流程的各環(huán)節(jié)既受相關(guān)領(lǐng)域現(xiàn)有法律法規(guī)管制，也統(tǒng)一受特許經(jīng)營等法律規(guī)范制約，我國應(yīng)加緊PPP相關(guān)專門法律的制定，為PPP項目運行提供指引與保障。

2、完善金融市場，鼓勵金融創(chuàng)新。鼓勵機(jī)構(gòu)投資者或個人投資者以多種方式參與基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，鼓勵金融產(chǎn)品創(chuàng)新，活躍金融市場，為基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)提供金融支持。

3、培養(yǎng)專業(yè)人才。PPP模式最早從國外引入，但這并不意味著我國PPP的具體應(yīng)用也完全照抄照搬國外模式。我國應(yīng)當(dāng)注重培養(yǎng)專門人才，深化對PPP模式的認(rèn)識和理解，同時注重人才發(fā)展的復(fù)合型方向，集金融、財務(wù)、法律、管理知識于一體，設(shè)計符合中國國情的PPP發(fā)展路徑，提高項目成功率。

4、轉(zhuǎn)變政府職能，推進(jìn)誠信建設(shè)。政府違約是影響私人部門參與PPP的重要原因，通過建立完善的政府行為約束規(guī)范機(jī)制，明確規(guī)定政府職責(zé)要求，同時制定不同程度違約懲罰措施，加強(qiáng)公眾對政府的信任，發(fā)揮政府的社會服務(wù)功能和政策引導(dǎo)作用。

（二） 微觀方面

1、項目建設(shè)完成后，針對項目運營中所需資金，應(yīng)當(dāng)考慮發(fā)行債券、銀行貸款、以項目未來現(xiàn)金流為基礎(chǔ)發(fā)行資產(chǎn)證券化產(chǎn)品等多種方式保證資金來源，避免資金中斷。

2、針對政府部門在項目具體實施中涉及專業(yè)知識方面的缺乏，引入技術(shù)單位入伙該有限合伙基金，為海綿城市項目提供技術(shù)指引。同時應(yīng)當(dāng)挑選實力較強(qiáng)的投資公司管理基金，設(shè)置門檻要求，保證基金投向和使用效率。銀行等金融機(jī)構(gòu)可作為咨詢單位幫助進(jìn)行可行性分析和風(fēng)險收益分析等，減少信息不對稱。

3、政府加強(qiáng)自身約束。一是加強(qiáng)對PPP的學(xué)習(xí)，深化對政府與私人部門合作關(guān)系實質(zhì)的認(rèn)識；二是加強(qiáng)自身信用建設(shè)，提高公眾對政府的信任；三是制定標(biāo)準(zhǔn)化PPP項目審批程序，加快項目落地。

4、私人部門應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮自身專業(yè)技術(shù)優(yōu)勢，端正態(tài)度，客觀評價并積極參與PPP項目。私人部門不應(yīng)利用政府部門專業(yè)知識有所缺乏而簽訂有失公允的條約，也不應(yīng)利用賄賂等非法手段牟取，應(yīng)當(dāng)與政府保持良好合作關(guān)系，注重企業(yè)形象，獲取公眾認(rèn)可。

5、加強(qiáng)項目評估，做好市場預(yù)測。政府部門和私人部門都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行獨立的市場調(diào)查工作，掌握項目準(zhǔn)確信息，同時通過雙方協(xié)商提高預(yù)測準(zhǔn)確性。

6、建立公平合理的風(fēng)險分擔(dān)機(jī)制。建立在風(fēng)險有效識別基礎(chǔ)上，針對政府與社會資本方各自優(yōu)勢，雙方分別承擔(dān)不同風(fēng)險，或共同承擔(dān)某種風(fēng)險，大多數(shù)情況下，政府承擔(dān)審批延誤風(fēng)險、土地獲取風(fēng)險、決策失誤風(fēng)險、招標(biāo)競爭不充分風(fēng)險，私人部門承擔(dān)組織協(xié)調(diào)風(fēng)險、能力不足風(fēng)險、融資風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險等，雙方共同承擔(dān)項目測算風(fēng)險、不可抗力風(fēng)險、市場需求變化風(fēng)險、合同沖突風(fēng)險等。同時構(gòu)造風(fēng)險分擔(dān)調(diào)整機(jī)制，根據(jù)對風(fēng)險的有效控制力、政府激勵機(jī)制、風(fēng)險收益對等原則，動態(tài)調(diào)險分擔(dān)（柯永建，2010）。（作者單位：武漢大學(xué)）

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合伙盈利的分配方式范文第5篇

[關(guān)鍵詞] 房地產(chǎn) 合作開發(fā)合同 法律性質(zhì)

房地產(chǎn)合作開發(fā)合同在實踐中之所以最易發(fā)生糾紛，在很大程度上是由于人們對房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的法律性質(zhì)認(rèn)識不清楚、不準(zhǔn)確造成的，這一基礎(chǔ)性理論問題如果得不到澄清，實踐中的許多相關(guān)糾紛就不可能真正得到解決，自然也就無從預(yù)防糾紛的發(fā)生，因此，研究房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的法律性質(zhì)自屬十分必要。

一、房地產(chǎn)合作開發(fā)概述

《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》（以下簡稱《房地產(chǎn)法》）第2條第3款規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)是指在依據(jù)該法取得國有土地使用權(quán)的土地上進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施、房屋建設(shè)的行為。該規(guī)定至少明確了以下三個問題：首先，房地產(chǎn)開發(fā)只能在國有土地上進(jìn)行，這就排除了在集體土地上進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)的可能性，盡管有些學(xué)者有不同意見，但筆者以為，在我國現(xiàn)行的國有集體二元土地制度之下，不宜將集體土地納入房地產(chǎn)開發(fā)視野之中。其次，房地產(chǎn)開發(fā)須以取得國有土地使用權(quán)為前提，這就廓清了房地產(chǎn)開發(fā)與建筑工程承包之間的差異，后者不以取得國有土地使用權(quán)為前提。最后，開發(fā)是指進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施、房屋建設(shè)的行為。在《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）出臺之前，人們對開發(fā)行為是否僅限于商業(yè)行為有分歧，學(xué)者一般也將房地產(chǎn)開發(fā)分為以經(jīng)營為目的和以自用為目的的房地產(chǎn)開發(fā)兩類，而根據(jù)《解釋》第14條的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)行為僅限于商業(yè)性質(zhì)的開發(fā)，不包括以自用為目的的開發(fā)，在《解釋》出臺過程中，多數(shù)意見也認(rèn)為，非經(jīng)營性的合作開發(fā)行為不是房地產(chǎn)開發(fā)行為，而只是一般的合建、聯(lián)建房屋行為。

房地產(chǎn)的合作開發(fā)作為房地產(chǎn)開發(fā)之一類，自然亦應(yīng)遵循《房地產(chǎn)法》之規(guī)定。關(guān)于房地產(chǎn)的合作開發(fā)，在《解釋》出臺之前，學(xué)者們對其內(nèi)涵外延各有不同認(rèn)識，司法實務(wù)中其稱謂與內(nèi)容也千差萬別，在《解釋》出臺之后，該概念就成了一個專門法律術(shù)語，具有特定的內(nèi)涵外延。《房地產(chǎn)法》第27條明確規(guī)定：“依法取得的土地使用權(quán)，可以依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，作價入股，合資、合作開發(fā)經(jīng)營房地產(chǎn)。”此乃房地產(chǎn)合作開發(fā)的基本法律依據(jù)，但是其在以下三個問題的規(guī)范上是模糊不清的：其一，何謂房地產(chǎn)合作開發(fā)；其二，合作開發(fā)與合資開發(fā)有何區(qū)別；其三，開發(fā)與經(jīng)營是一種行為還是兩種行為。對于這些模糊，《解釋》第14條進(jìn)行了一定的澄清，結(jié)合該條以及《房地產(chǎn)法》第2條的規(guī)定可知，所謂房地產(chǎn)合作開發(fā)，是指雙方或多方當(dāng)事人以出讓土地使用權(quán)為前提，共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險合作進(jìn)行經(jīng)營性的基礎(chǔ)設(shè)施和房屋建設(shè)的行為。由該定義可知，房地產(chǎn)合作開發(fā)的構(gòu)成要件有三：

1.房地產(chǎn)合作開發(fā)的主體是雙方或多方當(dāng)事人。合作開發(fā)本身即意味著主體的多元性，以此區(qū)別于房地產(chǎn)的單方開發(fā)，因此，當(dāng)事人共同投資組建獨立法人進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)就不屬于房地產(chǎn)合作開發(fā)，而是單方開發(fā)，法人而非法人投資者是房地產(chǎn)開發(fā)的主體?！斗康禺a(chǎn)法》和《解釋》對此問題雖未明言，但應(yīng)做如此理解，以體現(xiàn)和貫徹民事主體法律地位的獨立性。

2.房地產(chǎn)合作開發(fā)以共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險為構(gòu)成要件。在起草《解釋》的過程中，參與起草的法學(xué)理論界和實務(wù)界人士多數(shù)認(rèn)為，房地產(chǎn)合作開發(fā)須以共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險（所謂的“三共”）為構(gòu)成要件，少數(shù)意見認(rèn)為其僅以共同投資為構(gòu)成要件。而正式頒行的《解釋》對房地產(chǎn)合作開發(fā)的“三共”要件已經(jīng)作出了明確的規(guī)定。另一方面，由房地產(chǎn)合作開發(fā)的“三共”要件可知，《房地產(chǎn)法》沒有明確區(qū)分的合資開發(fā)與合作開發(fā)在《解釋》中已經(jīng)得到廓清，即合作開發(fā)以資本聯(lián)合為構(gòu)成要件，但由房地產(chǎn)合作開發(fā)的主體多元性所決定，合作開發(fā)的資本聯(lián)合形式不包括成立獨立于投資者的法人以進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)的情形，此乃法人人格獨立原則之必然要求。

3.在房地產(chǎn)合作開發(fā)的共同投資中，必須以出讓土地使用權(quán)為其組成部分。盡管從文義上看，《解釋》第14條似乎并未將出讓土地使用權(quán)作為房地產(chǎn)合作開發(fā)必備投資內(nèi)容，但結(jié)合《房地產(chǎn)法》第2條的規(guī)定可知，房地產(chǎn)合作開發(fā)必須以取得出讓土地使用權(quán)為條件，亦即至少須一方當(dāng)事人以出讓土地使用權(quán)作為出資才能進(jìn)行房地產(chǎn)合作開發(fā)，至于其他的投資則可以是資金等財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利。根據(jù)《房地產(chǎn)法》第2條的規(guī)定，如果當(dāng)事人對其所開發(fā)之房地產(chǎn)所占用之土地不享有國有土地使用權(quán)，就不可能是構(gòu)成房地產(chǎn)開發(fā)，當(dāng)然也就不可能構(gòu)成房地產(chǎn)合作開發(fā)了。

值得注意的是，關(guān)于合作開發(fā)與合作經(jīng)營是一種行為還是兩種行為的問題，由于《解釋》只規(guī)定了房地產(chǎn)合作開發(fā)的問題，所以應(yīng)認(rèn)為《解釋》是將房地產(chǎn)合作經(jīng)營包容在房地產(chǎn)合作開發(fā)的范圍之內(nèi)，而這也符合房地產(chǎn)開發(fā)的商業(yè)性質(zhì)以及社會一般的觀念。

二、房地產(chǎn)合作開發(fā)合同法律性質(zhì)之爭

《解釋》第14條對房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的概念進(jìn)行了權(quán)威的界定，即所謂合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資，共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險合作開發(fā)房地產(chǎn)為基本內(nèi)容的協(xié)議。從該條中并不能清晰地看出房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的法律性質(zhì)，該問題在法學(xué)界爭論也很大，見解各異，究其原因，是因為現(xiàn)實生活中房地產(chǎn)合作開發(fā)的形態(tài)各異，因此，在研究房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的法律性質(zhì)之前，首先有必要明確房地產(chǎn)合作開發(fā)的不同形態(tài)。

一般來說，我國現(xiàn)實社會生活中主要存在著以下六種房地產(chǎn)合作開發(fā)形態(tài)：

1.一方提供出讓土地使用權(quán)，他方提供資金、勞務(wù)或技術(shù)等，以雙方的名義進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)，在工程進(jìn)行了一定階段后，即可各自以自己的名義對預(yù)分得的房地產(chǎn)進(jìn)行預(yù)售，或者在開發(fā)完成后各自取得其依約應(yīng)得的房屋所有權(quán)及土地使用權(quán)。

2.一方提供出讓土地使用權(quán)，他方提供資金、勞務(wù)或技術(shù)等，以土地使用權(quán)人的名義開發(fā)房地產(chǎn)，開發(fā)完成后，當(dāng)事人各自取得其依約應(yīng)得的房屋所有權(quán)及土地使用權(quán)。

3.一方提供出讓土地使用權(quán)，他方提供資金、勞務(wù)或技術(shù)等，以他方當(dāng)事人的名義開發(fā)房地產(chǎn)，開發(fā)完成后，當(dāng)事人各自取得其依約應(yīng)得的房屋所有權(quán)及土地使用權(quán)。

4.一方提供出讓土地使用權(quán)，他方提供資金、勞務(wù)或技術(shù)等，組建非法人組織（如合伙企業(yè)）開發(fā)房地產(chǎn)， 開發(fā)完成后，雙方當(dāng)事人取得其依約應(yīng)得的房屋所有權(quán)及土地使用權(quán)。

5.一方提供出讓土地使用權(quán)，他方提供資金、勞務(wù)或技術(shù)等，以其中一方的名義開發(fā)房地產(chǎn)，開發(fā)完成并出售后，當(dāng)事人依約分配售房價款。

6.雙方或多方均提供部分出讓土地使用權(quán)，其中一方或雙方又再提供資金、勞務(wù)或技術(shù)等，以雙方或其中一方的名義進(jìn)行開發(fā)，在工程進(jìn)行一定階段后，即對房地產(chǎn)進(jìn)行預(yù)分配進(jìn)而進(jìn)行預(yù)售，或者在完成開發(fā)后，雙方當(dāng)事人依約進(jìn)行實物或資金分配。

正是由于房地產(chǎn)合作開發(fā)的形態(tài)復(fù)雜多樣，所以學(xué)者對房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的性質(zhì)眾說紛紜，歸納起來，大致有以下幾種觀點：其一，承攬合同。該觀點將土地使用權(quán)人分得的部分房屋視為合作開發(fā)房地產(chǎn)的他方當(dāng)事人承攬的定作物，而將他方當(dāng)事人取得的部分土地使用權(quán)看作土地使用權(quán)人支付的報酬。其二，互易合同。該觀點將房地產(chǎn)合作開發(fā)合同視為部分土地使用權(quán)與部分房屋所有權(quán)的交換。其三，合伙合同。該觀點認(rèn)為當(dāng)事人締結(jié)合伙合同，以土地使用權(quán)、資金、勞務(wù)和技術(shù)等作為出資，成立合伙，共同建造房屋，并分享合伙之收益。其四，買賣合同與承攬合同并存的混合合同。該觀點認(rèn)為他方當(dāng)事人為土地使用權(quán)人完成一定工作，土地使用權(quán)人以轉(zhuǎn)讓他方當(dāng)事人取得的部分房屋所占用的土地之使用權(quán)作為報酬，而他方當(dāng)事人又以此項報酬抵充受讓其房屋所占用土地之使用權(quán)的款項。其五，附合合同。該觀點認(rèn)為有的國家規(guī)定房屋是土地的構(gòu)成部分，與土地一起共同構(gòu)成不動產(chǎn)，房屋不能單獨成為不動產(chǎn)，所以他方當(dāng)事人以自己的資金、材料在他人享有土地使用權(quán)的土地上建房，是動產(chǎn)附合于不動產(chǎn)，因而土地使用權(quán)人原始取得房屋的所有權(quán)。

關(guān)于房地產(chǎn)合作開發(fā)合同性質(zhì)的上述六種觀點，似乎都是可以自圓其說的。在房地產(chǎn)合作開發(fā)的前五種形態(tài)中，如果說附合合同的觀點在我國并不正確，因為在我國房屋本身就是不動產(chǎn)，那么承攬合同、互易合同、合伙合同、混合合同的觀點卻是可以成立的。而第六種房地產(chǎn)合作開發(fā)形態(tài)，則僅有合伙合同說可以作妥當(dāng)解釋。同一合同竟然可以做多種性質(zhì)完全不同的解釋，而這些解釋看起來似乎都各有其妥當(dāng)性，顯然，這些解釋的正確性和合理性是值得懷疑的，同時值得引起重視的是，在分析法律現(xiàn)象時應(yīng)多做事實的分析，而不應(yīng)輕易地進(jìn)行擬制的分析。另一方面，如果將同一合同多種解釋這種現(xiàn)象作為合同競合來處理，則如此之多的競合肯定會嚴(yán)重?fù)p害法律的穩(wěn)定性和確定性，因此，有必要另辟蹊徑考察房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的法律性質(zhì)。

三、作為合伙合同的房地產(chǎn)合作開發(fā)合同

基于前文對房地產(chǎn)合作開發(fā)概念的界定，筆者以為合作開發(fā)房地產(chǎn)合同在性質(zhì)上乃是一種合伙合同。其理由主要有以下幾方面：

1.理論上，將合作開發(fā)房地產(chǎn)合同定性為合伙合同是妥當(dāng)?shù)摹！逗匣锲髽I(yè)法》、《民法通則》都明確規(guī)定，合伙合同以共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險為本質(zhì)特征，而理論界和實務(wù)界傳統(tǒng)上一般也認(rèn)為，合作行為亦以合作方共同出資、共同經(jīng)營、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險為特征，因此作為合作行為之一種的合作開發(fā)房地產(chǎn)自然亦應(yīng)屬于合伙合同。

2.《解釋》第14條實際上已經(jīng)將合作開發(fā)房地產(chǎn)合同定性為合伙合同。雖然《解釋》第14條明確規(guī)定合作開發(fā)房地產(chǎn)僅以共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險為特征，不以共同經(jīng)營為條件，但是這并不損害合作開發(fā)房地產(chǎn)合同作為合伙合同的性質(zhì)。因為《合伙企業(yè)法》、《民法通則》的規(guī)定以及傳統(tǒng)觀點認(rèn)為合伙應(yīng)以合伙經(jīng)營為條件，是一種錯誤認(rèn)識。首先，在理論上，合伙人共同經(jīng)營合伙事業(yè)并非是所有合伙的必備要件，如在隱名合伙，隱名合伙人即不參加合伙經(jīng)營，即使在普通合伙中，合伙人亦可放棄其對合伙事業(yè)經(jīng)營的權(quán)利；其次，在實踐中，許多合伙的經(jīng)營并非是由全體合伙人共同進(jìn)行的，甚至在有的合伙中部分或全體合伙人并不參與合伙經(jīng)營，而由其他合伙人甚至第三人進(jìn)行經(jīng)營；最后，從比較法的角度看，主要大陸法系國家如德國、日本以及我國臺灣地區(qū)等國家或地區(qū)的民法典都未將合伙經(jīng)營作為判斷合伙成立與否的標(biāo)準(zhǔn)，而一般是將合伙界定為二人以上互約出資以經(jīng)營共同事業(yè)之契約，此“經(jīng)營共同事業(yè)”并非共同經(jīng)營！可見，合伙經(jīng)營盡管通常是多數(shù)合伙組織的特征之一，但是并不是所有的合伙組織都具有該特征，缺乏該特征并不能說明其非合伙組織。《解釋》之所以未將“共同經(jīng)營”作為房地產(chǎn)合作開發(fā)成立之條件，乃是因為在起草《解釋》過程中，我國法學(xué)理論界和實務(wù)界人士多數(shù)認(rèn)為共同經(jīng)營在目前的合作行為中已無足輕重，實際中許多合作方不參與經(jīng)營的，而由其他合作方獨立經(jīng)營，且這也符合合同自由原則，故認(rèn)為不應(yīng)再將共同經(jīng)營作為認(rèn)定合作的條件?？梢?，《解釋》不僅間接地將合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的性質(zhì)界定為合伙合同，而且也糾正了對合伙特征的不妥當(dāng)?shù)膫鹘y(tǒng)認(rèn)識。

3.合作開發(fā)房地產(chǎn)合同是當(dāng)事人聯(lián)合起來、經(jīng)營共同事業(yè)而締結(jié)的合伙合同。在現(xiàn)代私法中，自然人的聯(lián)合方式是多種多樣的，單就財產(chǎn)關(guān)系而言，自然人的聯(lián)合主要通過兩種方式實現(xiàn)：一是通過合伙合同實現(xiàn)聯(lián)合，二是通過組建法人團(tuán)體、非法人團(tuán)體實現(xiàn)聯(lián)合。 在房地產(chǎn)合作開發(fā)中，各方當(dāng)事人為了獲取資源和財富，相互合作進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)，將其開發(fā)的房地產(chǎn)出售后分配利潤或直接分配房地產(chǎn)，這都是當(dāng)事人聯(lián)合起來以取得資源和財富的體現(xiàn)，而組建法人進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)，其已非房地產(chǎn)合作開發(fā)已如前述，房地產(chǎn)的合作開發(fā)僅限于組建非法人團(tuán)體或者締結(jié)非組織型的合伙，而此兩者都必須首先締結(jié)合伙合同，因此合作開發(fā)房地產(chǎn)合同自應(yīng)是合伙合同。當(dāng)事人之所以只有通過締結(jié)合伙合同才能實現(xiàn)其聯(lián)合，其根本原因在于合伙的目的乃是經(jīng)營共同目的事業(yè)，學(xué)界通說認(rèn)為合伙須建立在經(jīng)營共同目的事業(yè)之基礎(chǔ)上，此亦為大陸法系各國法律均明確規(guī)定。[8]而承攬合同、互易合同、混合合同、附合合同等均無經(jīng)營共同事業(yè)之目的，僅是當(dāng)事人間直接的利益交換，并不涉及當(dāng)事人與第三人的利益交換問題，而合伙合同的當(dāng)事人之間雖然也存在著一定的利益交換，但就主要方面而言，是合伙人以合伙為媒介與第三人進(jìn)行利益交換，各合伙人之間具有經(jīng)營共同事業(yè)之目的，因此，主張房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的性質(zhì)是承攬合同、互易合同、混合合同或附合合同的觀點是不正確的。

4.就實踐層面考察可知，現(xiàn)實社會生活中的房地產(chǎn)合作開發(fā)，就是雙方或多方當(dāng)事人為了從中獲取資源和財富而經(jīng)營的共同事業(yè)。在前述六種房地產(chǎn)合作開發(fā)的形態(tài)中，一方或雙方或多方以出讓土地使用權(quán)為投資，他方則以資金、勞務(wù)或技術(shù)為投資，共同設(shè)立合伙以開發(fā)房地產(chǎn)，從中獲取利益，只不過投資方式、分配方式、組織方式不同罷了。關(guān)于投資方式，既有一方當(dāng)事人又有雙方或多方當(dāng)事人以其出讓土地使用權(quán)為投資的，既有僅以出讓土地使用權(quán)作為出資又有以出讓土地使用權(quán)和資金、勞務(wù)或技術(shù)等作為出資的。關(guān)于分配方式，既有實物分配又有資金分配。關(guān)于組織方式，既有普通合伙又有合伙企業(yè)，前者如僅僅為開發(fā)一個樓盤而締結(jié)合伙合同，利益分配完畢后合伙即消滅，后者如依據(jù)《合伙企業(yè)法》而成立的房地產(chǎn)開發(fā)合伙企業(yè)。理論上將前者稱為行為性合伙而后者稱為組織性合伙，所謂行為性合伙是指其僅具有臨時性共同事業(yè)、具有較強(qiáng)契約性的合伙，通常是當(dāng)事人僅就特定事項結(jié)成合伙，事畢合伙即消滅，德國法上稱其為偶然合伙（Gelegenheitsgesellschaft）。所謂組織性合伙是指具有繼續(xù)性共同事業(yè)、具有較強(qiáng)團(tuán)體性的合伙組織，我國《合伙企業(yè)法》中的合伙企業(yè)就是典型的組織性合伙，其具有相對獨立的民事主體地位。在我國房地產(chǎn)合作開發(fā)中，行為性合伙較多而組織性合伙較少。

從以上分析可知，合作開發(fā)房地產(chǎn)合同實際上就是合伙合同之一種，理論界與實務(wù)界對房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的性質(zhì)及其法律適用認(rèn)識不清，很大程度上與我國民法學(xué)界引進(jìn)聯(lián)營概念一樣，是將生活中的不成熟的、未進(jìn)行適當(dāng)抽象的概念直接納入法律規(guī)范領(lǐng)域的結(jié)果，這是我國私法立法以及學(xué)術(shù)研究不成熟的表現(xiàn)，在我國當(dāng)前正在進(jìn)行物權(quán)法乃至民法典起草的過程中，該類問題應(yīng)該得到更好的澄清和梳理。

四、合作住宅問題

在我國現(xiàn)實生活中還存在著一類特殊的合作建房方式，即合作住宅的建造，根據(jù)《城鎮(zhèn)住宅合作社管理暫行辦法》第3條的規(guī)定，所謂住宅合作社是指經(jīng)市（縣）人民政府房地產(chǎn)行政主管部門批準(zhǔn)，由城市居民、職工為改善自身住房條件而自愿參加，不以盈利為目的公益性的具有法人資格的合作經(jīng)濟(jì)組織。而住宅合作社通過社員集資合作建造的住宅被稱為合作住宅。合作住宅具有以下幾方面特點：

1.合作住宅的建造主體是作為法人的住宅合作社，城鎮(zhèn)職工、居民可自愿加入住宅合作社。

2.建造合作住宅的資金來源主要有社員交納的資金、銀行貸款、政府和社員所在單位資助的資金以及其他合法收入的資金。

3.合作住宅的建造受到政府全程監(jiān)督指導(dǎo)，從住宅合作社的興辦、合并、分立、終止到合作住宅的建設(shè)管理等都受到政府的監(jiān)控。

4.合作住宅可由住宅合作社、社員個人單獨擁有所有權(quán)，或者由住宅合作社與社員個人共同所有。

5.合作住宅不得向社會出租、出售，社員家庭不需要該住宅時，須將其退給本住宅合作社，后者以重置價結(jié)合成新計算房價，按原建房時個人出資份額向社員個人退款。

6.合作住宅所占用之土地是劃撥土地。

由合作住宅的上述幾方面特點可知，合作住宅建設(shè)雖然具有社員合作的因素，但其與前文所述房地產(chǎn)合作開發(fā)，是性質(zhì)完全不同的兩個事物，其差異至少體現(xiàn)在以下幾方面：第一，與房地產(chǎn)合作開發(fā)不同，合作住宅的建造行為不屬于商業(yè)性的房地產(chǎn)開發(fā)，因此，合作住宅不得向社會出租、出售，而合作開發(fā)之房地產(chǎn)得在市場自由流通；第二，房地產(chǎn)合作開發(fā)的主體可以是任何民事主體，而合作住宅的建造主體是作為法人的合作住宅社，而該合作住宅社也僅有城市職工、居民才有資格加入；第三，房地產(chǎn)合作開發(fā)的資金來源于當(dāng)事人的投資，而合作住宅建造的資金來源渠道眾多；第四，較之于合作住宅的建造，房地產(chǎn)合作開發(fā)所受政府監(jiān)控的程度較低、所受政府優(yōu)惠亦較少；第五，與合作住宅的所有權(quán)歸屬方式不同，房地產(chǎn)合作開發(fā)因其開發(fā)模式多樣，其房地產(chǎn)所有權(quán)歸屬方式亦較復(fù)雜；第六，合作住宅所占用之土地是劃撥土地，而合作開發(fā)之房地產(chǎn)所占用之土地是出讓土地。

參考文獻(xiàn)：

[1]耀振華:房地產(chǎn)的共同開發(fā)和委托開發(fā)探析[J].政法論壇, 1997(2)

[2]韓延斌:《國有土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同及相關(guān)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》修改意見綜述[J].人民法院報, 2004年6月29日

[3]楊與齡:房屋之買賣、委建、合建或承攬[M].正中書局, 1981.413～415