前言：想要寫出一篇令人眼前一亮的文章嗎？我們特意為您整理了5篇行政不作為范文，相信會(huì)為您的寫作帶來幫助，發(fā)現(xiàn)更多的寫作思路和靈感。

行政不作為范文第1篇

《中華人民共和國行政訴訟法》第11條規(guī)定，行政相對(duì)人可以申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；要求頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)予以拒絕或不予答復(fù)的；要求依法發(fā)給抗恤金而不依法發(fā)給的，在這些情況下，可對(duì)相應(yīng)行政主體提起行政訴訟。對(duì)行政訴訟法沒有明確列舉的行政不作為，一般認(rèn)為侵犯相對(duì)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的不作為，除涉及國家行為、抽象行為、內(nèi)部行為和法律規(guī)定的終局裁決行為的有關(guān)事項(xiàng)外，都可以提起行政訴訟的不作為。

一、行政不作為的分類。

二、行政不作為的特征：1、消極性；2、違法性；3、程序性；4、非自由裁量性；

三、行政不作為的構(gòu)成：1、主體必須是行政出事；2、主體具有作為的行政義務(wù)；3、行政主體有履行行政義務(wù)的可能性；4、行政主體在客觀上具有在法定的或合理的期限內(nèi)不履行行政義務(wù)的事實(shí)。

四、主要表現(xiàn)形式。

關(guān)鍵詞：行政不作為、行政主體、行政義務(wù)、行政承諾

近年來隨著立法的逐步完善和人民群眾法律意識(shí)的提高，尤其是行政訴訟的深入開展，公民、法人和其他組織狀告行政機(jī)關(guān)不作為的案件數(shù)量驟然上升，行政不作為現(xiàn)象引起了人民群眾以及社會(huì)各界的廣泛關(guān)注?！吨腥A人民共和國行政訴訟法》（以下簡稱行政訴訟法）第11條規(guī)定，行政相對(duì)人可以申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；要求頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)予以拒絕或不予答復(fù)的；要求依法發(fā)給撫恤金而不依法發(fā)給的，在這些情況下，可對(duì)相應(yīng)行政主體提起行政訴訟。對(duì)行政訴訟法沒有明確列舉的行政不作為，一般認(rèn)為侵犯相對(duì)人人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的不作為，除涉及國家行為、抽象行為、內(nèi)部行為和法律規(guī)定的終局裁決行為的有關(guān)事項(xiàng)外，都可以提起行政訴訟的不作為。

一、行政不作為概念

行政不作為是指行政主體負(fù)有積極作為的行政義務(wù)，并且具有作為的可能性，但卻在程序上超過法定期間或合理期間消極的有所不為的行政違法行為。

有觀點(diǎn)認(rèn)為行政不作為就是行政主體不履行法定職責(zé)的行為，這種觀點(diǎn)比較符合現(xiàn)行行政訴訟法的規(guī)定，行政不作為與不履行法定職責(zé)有一定的聯(lián)系，但兩者根本不是一個(gè)概念，行政不作為所包含的范圍遠(yuǎn)大于不履行法定職責(zé)，如果依照現(xiàn)行法律規(guī)定，勢(shì)必有相當(dāng)一部分行政主體不履行法定職責(zé)以外的行政義務(wù)侵犯行政相對(duì)人的合法權(quán)益而無法得到司法救濟(jì)，如行政主體不履行行政合同約定的義務(wù)、不履行其對(duì)行政相對(duì)人的承諾等。

無論從不履行法定職責(zé)與行政不作為的內(nèi)涵還是外延來看，二者都有很大的區(qū)別。不履行法定職責(zé)是指行政主體負(fù)有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例以及規(guī)章規(guī)定的職責(zé)，有能力履行而明示拒絕履行或不予答復(fù)的行為。實(shí)際上行政訴訟法所規(guī)定的也僅僅是不履行法定職責(zé)，而沒有對(duì)行政不作為做出規(guī)定。行政不作為則是指行政主體負(fù)有作為的行政義務(wù)，有能力履行而在程序上未予履行或拖延履行的的行為。行政主體所承擔(dān)的行政義務(wù)既包含法定義務(wù)，或者說法定職責(zé)，也包含了法定義務(wù)以外的其他行政義務(wù)，行政主體的行政義務(wù)主要有以下幾類：1、法定行政義務(wù)。2、規(guī)章以下規(guī)范性文件為行政主體設(shè)定的義務(wù)。3、行政主體自己設(shè)定的行政義務(wù)，主要形式為行政承諾。4、行政主體與行政相對(duì)人在行政合同中約定自愿承擔(dān)的行政義務(wù)。5、基于行政主體的自身行為所派生的行政義務(wù)，眾所周知，行政機(jī)關(guān)是依法成立的，它對(duì)外代表國家行使行政職權(quán)，并且行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部管理體制是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，下級(jí)行政機(jī)關(guān)必須服從上級(jí)行政機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)，因此，上級(jí)行政機(jī)關(guān)的規(guī)范性文件、決定和命令為下級(jí)行政機(jī)關(guān)設(shè)定的行政義務(wù)，下級(jí)機(jī)關(guān)必須履行，如果下級(jí)行政機(jī)關(guān)不履行或拖延履行，應(yīng)當(dāng)允許行政相對(duì)人請(qǐng)求司法救濟(jì)，這既保護(hù)了行政相對(duì)人的合法權(quán)益，也有利于從外部監(jiān)督下級(jí)行政機(jī)關(guān)服從上級(jí)機(jī)關(guān)的決定和命令，保障政令暢通。同時(shí)，由于行政主體對(duì)外代表國家行使行政職權(quán)，因此其對(duì)行政相對(duì)人的承諾以及其在行政合同中約定自愿承擔(dān)的行政義務(wù)，在人民群眾中具有非常高的公信力，如果行政主體說了不算，又不允許行政相對(duì)人啟動(dòng)訴訟程序，對(duì)行政主體的這種言而無信、有損政府形象的行為予以有效監(jiān)督，會(huì)使政府形象一落千丈，行政機(jī)關(guān)的公信力也會(huì)大打折扣，既不利于行政相對(duì)人的權(quán)利保護(hù)，也不利于日后的行政管理。

從不履行法定職責(zé)與行政不作為的內(nèi)涵來看，二者也有很大的區(qū)別。不履行法定職責(zé)既包括行政主體程序上的不作為，也包括實(shí)體處理上的不作為。程序上的不作為是指行政主體對(duì)行政相對(duì)人申請(qǐng)保護(hù)人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)不予理睬或拖延履行。實(shí)體上的不履行法定職責(zé)是指行政主體對(duì)行政相對(duì)人認(rèn)為符合條件的申請(qǐng)明示拒絕的行為，以及行政主體在接到行政相對(duì)人的求助申請(qǐng)或依職權(quán)發(fā)現(xiàn)行政相對(duì)人需要立即獲得救助的情形后，不實(shí)施救助義務(wù)或借故拖延實(shí)施救助義務(wù)的行為。行政不作為由于行政主體沒有做出行政行為，所以對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)不會(huì)產(chǎn)生任何影響，而只是維持了現(xiàn)有狀態(tài)，明示拒絕行為由于行政主體做出了拒絕的答復(fù)，所以會(huì)對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生不利的影響，它從實(shí)體上否定了行政相對(duì)人從事某一特定職業(yè)、生產(chǎn)某種產(chǎn)品、注冊(cè)開辦某一企業(yè)的資格，所以明示拒絕行為應(yīng)當(dāng)屬于行政作為行為。兩類案件司法審查的重點(diǎn)也是不同的，行政不作為的審點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是行政相對(duì)人是否有提出申請(qǐng)的事實(shí)；在行政主體應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動(dòng)履行職責(zé)的案件中，行政相對(duì)人應(yīng)提供行政主體已經(jīng)知道其正在受不法行為或意外事件侵害的事實(shí)；申請(qǐng)事項(xiàng)屬于行政主體行政義務(wù)方面的事實(shí)；以及行政主體是否履行了法定的程序。在不履行法定職責(zé)的案件中，如果行政主體明示拒絕，司法審查的重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是行政相對(duì)人是否符合法定條件；行政主體是否知道行政相對(duì)人正在受不法行為或意外事件的侵害以及行政主體是否有法定的作為義務(wù)；行政主體拒絕許可或不履行、延遲履行保護(hù)義務(wù)的事實(shí)、理由是否充分；程序是否合法。

二、 行政不作為的特征

行政不作為具有以下幾個(gè)方面的特征：

1、消極性。行政不作為的消極性在主觀上表現(xiàn)為行政主體對(duì)其行政職權(quán)的放棄，在客觀上表現(xiàn)為不履行或拖延履行所承擔(dān)的行政義務(wù)。行政主體的行政職權(quán)來源于法律的授權(quán)，行政主體只能嚴(yán)格依照法律規(guī)定行使權(quán)利，履行義務(wù)，行政主體既不能放棄義務(wù)，也不能放棄權(quán)利。長期以來，在部分行政主體及其工作人員中，沒有真正貫徹“權(quán)力即責(zé)任”的基本原則和理念，而信奉“事不關(guān)己，高高掛起”的世俗理念?！柏?zé)任行政”是現(xiàn)代行政法的基本理念，也是法治政府應(yīng)當(dāng)恪守的基本準(zhǔn)則。行政不作為現(xiàn)象實(shí)際上是權(quán)利與責(zé)任嚴(yán)重脫節(jié)的表現(xiàn)，是行政主體以權(quán)利為掩護(hù)消極的規(guī)避義務(wù)。同時(shí)由于利益驅(qū)動(dòng)，行政主體在行使行政職權(quán)時(shí)，往往考慮小集體的利益問題，當(dāng)沒有利益或者利益小時(shí)，往往會(huì)發(fā)生行政不作為。

2、違法性。違法性是行政不作為的本質(zhì)特征。由于行政主體沒有在法定期限或合理期限內(nèi)履行其行政義務(wù)，所以，行政主體一旦被認(rèn)定構(gòu)成行政不作為，就意味著這種行政不作為必然違法，從理論上講根本不存在合法的行政不作為，合法的行政行為必然不構(gòu)成行政不作為。有的學(xué)者認(rèn)為行政不作為在法律屬性上屬于有待對(duì)其合法性進(jìn)行評(píng)價(jià)的行政行為，行政不作為在人民法院生效裁判做出前只能說存在著違法的可能性，而非現(xiàn)實(shí)性。這種說法本身應(yīng)當(dāng)說沒有錯(cuò)誤，但問題是我們并非在探討一個(gè)具體的未經(jīng)司法確認(rèn)的行政不作為案件，而是在討論行政不作為的本質(zhì)特征，筆者認(rèn)為行政不作為具有違法特征的前提是行政主體的行為構(gòu)成行政不作為，如果不構(gòu)成行政不作為，當(dāng)然不能說這種行為必然違法。

3、程序性。判斷行政主體的行為是作為還是不作為，最基本的是要看其是否啟動(dòng)并完成了行政程序。啟動(dòng)行政程序主要指依申請(qǐng)的行政行為，包括：行政許可、行政給付、行政確認(rèn)行政裁決以及某些行政獎(jiǎng)勵(lì)等行為。必須以相對(duì)人的申請(qǐng)為前提，相對(duì)人提出申請(qǐng)后行政主體應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)行政程序，符合條件的依法受理，不符合條件的在告知理由后予以駁回。當(dāng)然，也有依職權(quán)行政行為，包括：行政規(guī)劃、行政命令、行政征收、行政處罰、行政強(qiáng)制等行為。如：行政相對(duì)人請(qǐng)求行政主體保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的案件。行政主體履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的行政義務(wù)，并非必須以相對(duì)人的申請(qǐng)為前提，但是在行政主體沒有發(fā)現(xiàn)相對(duì)人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)正在受到侵害的情況下，則需要以行政相對(duì)人的保護(hù)請(qǐng)求為前提，如公民的人身權(quán)正在受到違法犯罪分子的不法侵害，可以向公安機(jī)關(guān)請(qǐng)求保護(hù)，公民的生存環(huán)境受到大氣污染、水污染、噪音污染等，可以向環(huán)境保護(hù)部門請(qǐng)求保護(hù)。這類案件一般屬于情況緊急的情形，行政主體在接到行政相對(duì)人的保護(hù)請(qǐng)求后，一般應(yīng)立即啟動(dòng)行政程序，履行保護(hù)義務(wù)，否則便構(gòu)成行政不作為。因此，程序性是行政不作為的一個(gè)很重要的特征。

4、非自由裁量性。行政作為的一個(gè)顯著特征是行政主體擁有較大的自由裁量權(quán)。雖然法治社會(huì)要求行政必須依法，但是由于行政管理的廣泛性、復(fù)雜性和不可預(yù)見性，所以法律不可能將行政管理的所有事項(xiàng)，行政行為的每一個(gè)步驟、每一個(gè)細(xì)節(jié)都做出具體的、可操作性強(qiáng)的規(guī)定，所以行政行為與司法行為相比較，行政主體的自由裁量權(quán)遠(yuǎn)大于司法行為。但是在行政不作為案件中，行政主體的這種自由裁量權(quán)受到了嚴(yán)格的限制，行政主體必須履行其承擔(dān)的行政義務(wù)，既不能放棄履行，也不能推諉、拖延履行，行政主體在履行義務(wù)上沒有選擇的余地。行政主體在接到行政相對(duì)人的申請(qǐng)或依職權(quán)發(fā)現(xiàn)相對(duì)人需要獲得救助的情形后，應(yīng)當(dāng)立即啟動(dòng)行政程序，并在法定的或合理的期間完成行政程序，行政主體在這個(gè)問題上不能自由裁量。

三、行政不作為的構(gòu)成要件

行政不作為的成立必須具備相應(yīng)的構(gòu)成要件，準(zhǔn)確理解和把握行政不作為的構(gòu)成要件是行政審判實(shí)踐中正確審理行政不作為案件的關(guān)鍵。行政不作為有以下四個(gè)構(gòu)成要件：

1、行政不作為的主體必須是行政主體。行政主體是行政法主體的一種。行政主體可能在各種行政法律關(guān)系中存在，但在各種行政法律關(guān)系中，它只是關(guān)系的一方當(dāng)事人（一方主體），與另一方當(dāng)事人（對(duì)方主體）共同構(gòu)成相應(yīng)關(guān)系的雙方。根據(jù)我國法律規(guī)定和行政法的理論，行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織，具體指能獨(dú)立雙自己名義對(duì)外行使行政職權(quán)和承擔(dān)法律責(zé)任的某一行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

2、行政主體具有作為的行政義務(wù)。如前所述，行政主體的義務(wù)既有法定義務(wù)，也有非法定義務(wù)，但無論哪種義務(wù)，由于行政主體身份的特殊性，都屬于必須履行的行政義務(wù)。如果行政主體不存在必須履行的行政義務(wù)，則談不上行政不作為。

3、行政主體有履行行政義務(wù)的可能性。雖然行政主體負(fù)有行政義務(wù)，但是由于客觀條件的限制、意外事件以及不可抗力，導(dǎo)致行政主體及其工作人員由于非主觀的原因而不能及時(shí)履行行政義務(wù)，便不能認(rèn)定為行政不作為。只有在行政主體具有履行義務(wù)的可能性，而由于故意或過失沒有在法定的或合理的期間作為的，才能構(gòu)成行政不作為。

4、行政主體在客觀上具有在法定的或合理的期限內(nèi)不履行行政義務(wù)的事實(shí)。行政主體不履行行政義務(wù)在司法實(shí)踐中一般表現(xiàn)為兩種形式：一種是行政主體在接到相對(duì)人的申請(qǐng)或依職權(quán)發(fā)現(xiàn)相對(duì)人的人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)需要獲得保護(hù)的情形后，根本沒有啟動(dòng)行政程序，屬于完全的行政不作為。另一種形式是行政主體雖然啟動(dòng)了行政程序，但在在法定的或合理的期限內(nèi)沒有全部完成行政程序，屬于不完全的行政不作為，也可以說拖延履行義務(wù)。例如在行政復(fù)議案件中，行政主體雖然接受了相對(duì)人的申請(qǐng)，也進(jìn)行了必要的審核，但在在法定的期限內(nèi)既沒有向相對(duì)人作出復(fù)議決定，也未向相對(duì)人告知不作出決定的理由。法定期限比較好掌握，有法律、法規(guī)的明確規(guī)定，如何掌握合理期限，司法實(shí)踐中沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，雖然最高法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》規(guī)定了兩個(gè)月的期限，但有些情況下不能適用兩個(gè)月的規(guī)定，所以應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析，司法審查既要有利于保護(hù)相對(duì)人的合法權(quán)益，提高行政效率，又要照顧行政主體的實(shí)際情況，不能刁難行政主體。例如在行政相對(duì)人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)正在受到不法行為或意外事件的侵害，需要立即履行保護(hù)義務(wù)時(shí)，在強(qiáng)調(diào)行政主體立即開始履行保護(hù)義務(wù)的前提下，應(yīng)當(dāng)考慮行政主體必要的準(zhǔn)備時(shí)間以及路途時(shí)間；行政主體在不超過法定期限的情況下，向相對(duì)人承諾了履行行政義務(wù)的期限，那么，行政主體承諾的期限可以作為合理期限等。

綜上所述，行政主體的行為必須同時(shí)符合上述四個(gè)構(gòu)成要件，才能構(gòu)成行政不作為。

四、行政不作為的主要表現(xiàn)形式

司法實(shí)踐中行政不作為的主要表現(xiàn)形式有以下幾種情況：

1、在依申請(qǐng)的行政案件中，對(duì)行政相對(duì)人的申請(qǐng)不予受理或受理后不予答復(fù)；

2、在依職權(quán)的行政案件中，對(duì)受害人請(qǐng)求保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的申請(qǐng)或行政主體自己發(fā)現(xiàn)的需要立即實(shí)施救助義務(wù)的情形視而不見、置若罔聞；

3、在接到行政相對(duì)人的許可申請(qǐng)、求助申請(qǐng)或依職權(quán)發(fā)現(xiàn)相對(duì)人需要立即實(shí)施救助義務(wù)的情形后，借故推脫，無正當(dāng)理由在法定的或合理的期限內(nèi)拖延履行行政義務(wù)；

4、不履行行政合同中約定的行政義務(wù)；

5、不履行基于行政主體的自身行為所派生的行政義務(wù)，如行政主體及其工作人員的行政行為被確認(rèn)為違法后，賠償請(qǐng)求人向行政主體請(qǐng)求行政賠償，行政主體不予受理或受理后在《國家賠償法》規(guī)定的兩個(gè)月的期限內(nèi)不予答復(fù)。

參考文獻(xiàn)資料：

1、《求是》雜志

行政不作為范文第2篇

《中華人民共和國行政訴訟法》第11條規(guī)定，行政相對(duì)人可以申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；要求頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)予以拒絕或不予答復(fù)的；要求依法發(fā)給抗恤金而不依法發(fā)給的，在這些情況下，可對(duì)相應(yīng)行政主體提起行政訴訟。對(duì)行政訴訟法沒有明確列舉的行政不作為，一般認(rèn)為侵犯相對(duì)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的不作為，除涉及國家行為、抽象行為、內(nèi)部行為和法律規(guī)定的終局裁決行為的有關(guān)事項(xiàng)外，都可以提起行政訴訟的不作為。

一、行政不作為的分類。

二、行政不作為的特征：1、消極性；2、違法性；3、程序性；4、非自由裁量性；

三、行政不作為的構(gòu)成：1、主體必須是行政出事；2、主體具有作為的行政義務(wù)；3、行政主體有履行行政義務(wù)的可能性；4、行政主體在客觀上具有在法定的或合理的期限內(nèi)不履行行政義務(wù)的事實(shí)。

四、主要表現(xiàn)形式。

關(guān)鍵詞：行政不作為、行政主體、行政義務(wù)、行政承諾

近年來隨著立法的逐步完善和人民群眾法律意識(shí)的提高，尤其是行政訴訟的深入開展，公民、法人和其他組織狀告行政機(jī)關(guān)不作為的案件數(shù)量驟然上升，行政不作為現(xiàn)象引起了人民群眾以及社會(huì)各界的廣泛關(guān)注?！吨腥A人民共和國行政訴訟法》（以下簡稱行政訴訟法）第11條規(guī)定，行政相對(duì)人可以申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；要求頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)予以拒絕或不予答復(fù)的；要求依法發(fā)給撫恤金而不依法發(fā)給的，在這些情況下，可對(duì)相應(yīng)行政主體提起行政訴訟。對(duì)行政訴訟法沒有明確列舉的行政不作為，一般認(rèn)為侵犯相對(duì)人人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的不作為，除涉及國家行為、抽象行為、內(nèi)部行為和法律規(guī)定的終局裁決行為的有關(guān)事項(xiàng)外，都可以提起行政訴訟的不作為。

一、行政不作為概念

行政不作為是指行政主體負(fù)有積極作為的行政義務(wù)，并且具有作為的可能性，但卻在程序上超過法定期間或合理期間消極的有所不為的行政違法行為。

有觀點(diǎn)認(rèn)為行政不作為就是行政主體不履行法定職責(zé)的行為，這種觀點(diǎn)比較符合現(xiàn)行行政訴訟法的規(guī)定，行政不作為與不履行法定職責(zé)有一定的聯(lián)系，但兩者根本不是一個(gè)概念，行政不作為所包含的范圍遠(yuǎn)大于不履行法定職責(zé)，如果依照現(xiàn)行法律規(guī)定，勢(shì)必有相當(dāng)一部分行政主體不履行法定職責(zé)以外的行政義務(wù)侵犯行政相對(duì)人的合法權(quán)益而無法得到司法救濟(jì)，如行政主體不履行行政合同約定的義務(wù)、不履行其對(duì)行政相對(duì)人的承諾等。

無論從不履行法定職責(zé)與行政不作為的內(nèi)涵還是外延來看，二者都有很大的區(qū)別。不履行法定職責(zé)是指行政主體負(fù)有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例以及規(guī)章規(guī)定的職責(zé)，有能力履行而明示拒絕履行或不予答復(fù)的行為。實(shí)際上行政訴訟法所規(guī)定的也僅僅是不履行法定職責(zé)，而沒有對(duì)行政不作為做出規(guī)定。行政不作為則是指行政主體負(fù)有作為的行政義務(wù)，有能力履行而在程序上未予履行或拖延履行的的行為。行政主體所承擔(dān)的行政義務(wù)既包含法定義務(wù)，或者說法定職責(zé)，也包含了法定義務(wù)以外的其他行政義務(wù)，行政主體的行政義務(wù)主要有以下幾類：1、法定行政義務(wù)。2、規(guī)章以下規(guī)范性文件為行政主體設(shè)定的義務(wù)。3、行政主體自己設(shè)定的行政義務(wù)，主要形式為行政承諾。4、行政主體與行政相對(duì)人在行政合同中約定自愿承擔(dān)的行政義務(wù)。5、基于行政主體的自身行為所派生的行政義務(wù)，眾所周知，行政機(jī)關(guān)是依法成立的，它對(duì)外代表國家行使行政職權(quán)，并且行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部管理體制是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，下級(jí)行政機(jī)關(guān)必須服從上級(jí)行政機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)，因此，上級(jí)行政機(jī)關(guān)的規(guī)范性文件、決定和命令為下級(jí)行政機(jī)關(guān)設(shè)定的行政義務(wù)，下級(jí)機(jī)關(guān)必須履行，如果下級(jí)行政機(jī)關(guān)不履行或拖延履行，應(yīng)當(dāng)允許行政相對(duì)人請(qǐng)求司法救濟(jì)，這既保護(hù)了行政相對(duì)人的合法權(quán)益，也有利于從外部監(jiān)督下級(jí)行政機(jī)關(guān)服從上級(jí)機(jī)關(guān)的決定和命令，保障政令暢通。同時(shí)，由于行政主體對(duì)外代表國家行使行政職權(quán)，因此其對(duì)行政相對(duì)人的承諾以及其在行政合同中約定自愿承擔(dān)的行政義務(wù)，在人民群眾中具有非常高的公信力，如果行政主體說了不算，又不允許行政相對(duì)人啟動(dòng)訴訟程序，對(duì)行政主體的這種言而無信、有損政府形象的行為予以有效監(jiān)督，會(huì)使政府形象一落千丈，行政機(jī)關(guān)的公信力也會(huì)大打折扣，既不利于行政相對(duì)人的權(quán)利保護(hù)，也不利于日后的行政管理。

從不履行法定職責(zé)與行政不作為的內(nèi)涵來看，二者也有很大的區(qū)別。不履行法定職責(zé)既包括行政主體程序上的不作為，也包括實(shí)體處理上的不作為。程序上的不作為是指行政主體對(duì)行政相對(duì)人申請(qǐng)保護(hù)人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)不予理睬或拖延履行。實(shí)體上的不履行法定職責(zé)是指行政主體對(duì)行政相對(duì)人認(rèn)為符合條件的申請(qǐng)明示拒絕的行為，以及行政主體在接到行政相對(duì)人的求助申請(qǐng)或依職權(quán)發(fā)現(xiàn)行政相對(duì)人需要立即獲得救助的情形后，不實(shí)施救助義務(wù)或借故拖延實(shí)施救助義務(wù)的行為。行政不作為由于行政主體沒有做出行政行為，所以對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)不會(huì)產(chǎn)生任何影響，而只是維持了現(xiàn)有狀態(tài)，明示拒絕行為由于行政主體做出了拒絕的答復(fù)，所以會(huì)對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生不利的影響，它從實(shí)體上否定了行政相對(duì)人從事某一特定職業(yè)、生產(chǎn)某種產(chǎn)品、注冊(cè)開辦某一企業(yè)的資格，所以明示拒絕行為應(yīng)當(dāng)屬于行政作為行為。兩類案件司法審查的重點(diǎn)也是不同的，行政不作為的審點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是行政相對(duì)人是否有提出申請(qǐng)的事實(shí)；在行政主體應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動(dòng)履行職責(zé)的案件中，行政相對(duì)人應(yīng)提供行政主體已經(jīng)知道其正在受不法行為或意外事件侵害的事實(shí)；申請(qǐng)事項(xiàng)屬于行政主體行政義務(wù)方面的事實(shí)；以及行政主體是否履行了法定的程序。在不履行法定職責(zé)的案件中，如果行政主體明示拒絕，司法審查的重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是行政相對(duì)人是否符合法定條件；行政主體是否知道行政相對(duì)人正在受不法行為或意外事件的侵害以及行政主體是否有法定的作為義務(wù)；行政主體拒絕許可或不履行、延遲履行保護(hù)義務(wù)的事實(shí)、理由是否充分；程序是否合法。

二、行政不作為的特征

行政不作為具有以下幾個(gè)方面的特征：

1、消極性。行政不作為的消極性在主觀上表現(xiàn)為行政主體對(duì)其行政職權(quán)的放棄，在客觀上表現(xiàn)為不履行或拖延履行所承擔(dān)的行政義務(wù)。行政主體的行政職權(quán)來源于法律的授權(quán)，行政主體只能嚴(yán)格依照法律規(guī)定行使權(quán)利，履行義務(wù)，行政主體既不能放棄義務(wù)，也不能放棄權(quán)利。長期以來，在部分行政主體及其工作人員中，沒有真正貫徹“權(quán)力即責(zé)任”的基本原則和理念，而信奉“事不關(guān)己，高高掛起”的世俗理念?！柏?zé)任行政”是現(xiàn)代行政法的基本理念，也是法治政府應(yīng)當(dāng)恪守的基本準(zhǔn)則。行政不作為現(xiàn)象實(shí)際上是權(quán)利與責(zé)任嚴(yán)重脫節(jié)的表現(xiàn)，是行政主體以權(quán)利為掩護(hù)消極的規(guī)避義務(wù)。同時(shí)由于利益驅(qū)動(dòng)，行政主體在行使行政職權(quán)時(shí)，往往考慮小集體的利益問題，當(dāng)沒有利益或者利益小時(shí)，往往會(huì)發(fā)生行政不作為。

2、違法性。違法性是行政不作為的本質(zhì)特征。由于行政主體沒有在法定期限或合理期限內(nèi)履行其行政義務(wù)，所以，行政主體一旦被認(rèn)定構(gòu)成行政不作為，就意味著這種行政不作為必然違法，從理論上講根本不存在合法的行政不作為，合法的行政行為必然不構(gòu)成行政不作為。有的學(xué)者認(rèn)為行政不作為在法律屬性上屬于有待對(duì)其合法性進(jìn)行評(píng)價(jià)的行政行為，行政不作為在人民法院生效裁判做出前只能說存在著違法的可能性，而非現(xiàn)實(shí)性。這種說法本身應(yīng)當(dāng)說沒有錯(cuò)誤，但問題是我們并非在探討一個(gè)具體的未經(jīng)司法確認(rèn)的行政不作為案件，而是在討論行政不作為的本質(zhì)特征，筆者認(rèn)為行政不作為具有違法特征的前提是行政主體的行為構(gòu)成行政不作為，如果不構(gòu)成行政不作為，當(dāng)然不能說這種行為必然違法。

3、程序性。判斷行政主體的行為是作為還是不作為，最基本的是要看其是否啟動(dòng)并完成了行政程序。啟動(dòng)行政程序主要指依申請(qǐng)的行政行為，包括：行政許可、行政給付、行政確認(rèn)行政裁決以及某些行政獎(jiǎng)勵(lì)等行為。必須以相對(duì)人的申請(qǐng)為前提，相對(duì)人提出申請(qǐng)后行政主體應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)行政程序，符合條件的依法受理，不符合條件的在告知理由后予以駁回。當(dāng)然，也有依職權(quán)行政行為，包括：行政規(guī)劃、行政命令、行政征收、行政處罰、行政強(qiáng)制等行為。如：行政相對(duì)人請(qǐng)求行政主體保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的案件。行政主體履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的行政義務(wù)，并非必須以相對(duì)人的申請(qǐng)為前提，但是在行政主體沒有發(fā)現(xiàn)相對(duì)人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)正在受到侵害的情況下，則需要以行政相對(duì)人的保護(hù)請(qǐng)求為前提，如公民的人身權(quán)正在受到違法犯罪分子的不法侵害，可以向公安機(jī)關(guān)請(qǐng)求保護(hù)，公民的生存環(huán)境受到大氣污染、水污染、噪音污染等，可以向環(huán)境保護(hù)部門請(qǐng)求保護(hù)。這類案件一般屬于情況緊急的情形，行政主體在接到行政相對(duì)人的保護(hù)請(qǐng)求后，一般應(yīng)立即啟動(dòng)行政程序，履行保護(hù)義務(wù)，否則便構(gòu)成行政不作為。因此，程序性是行政不作為的一個(gè)很重要的特征。

4、非自由裁量性。行政作為的一個(gè)顯著特征是行政主體擁有較大的自由裁量權(quán)。雖然法治社會(huì)要求行政必須依法，但是由于行政管理的廣泛性、復(fù)雜性和不可預(yù)見性，所以法律不可能將行政管理的所有事項(xiàng)，行政行為的每一個(gè)步驟、每一個(gè)細(xì)節(jié)都做出具體的、可操作性強(qiáng)的規(guī)定，所以行政行為與司法行為相比較，行政主體的自由裁量權(quán)遠(yuǎn)大于司法行為。但是在行政不作為案件中，行政主體的這種自由裁量權(quán)受到了嚴(yán)格的限制，行政主體必須履行其承擔(dān)的行政義務(wù)，既不能放棄履行，也不能推諉、拖延履行，行政主體在履行義務(wù)上沒有選擇的余地。行政主體在接到行政相對(duì)人的申請(qǐng)或依職權(quán)發(fā)現(xiàn)相對(duì)人需要獲得救助的情形后，應(yīng)當(dāng)立即啟動(dòng)行政程序，并在法定的或合理的期間完成行政程序，行政主體在這個(gè)問題上不能自由裁量。

三、行政不作為的構(gòu)成要件

行政不作為的成立必須具備相應(yīng)的構(gòu)成要件，準(zhǔn)確理解和把握行政不作為的構(gòu)成要件是行政審判實(shí)踐中正確審理行政不作為案件的關(guān)鍵。行政不作為有以下四個(gè)構(gòu)成要件：

1、行政不作為的主體必須是行政主體。行政主體是行政法主體的一種。行政主體可能在各種行政法律關(guān)系中存在，但在各種行政法律關(guān)系中，它只是關(guān)系的一方當(dāng)事人（一方主體），與另一方當(dāng)事人（對(duì)方主體）共同構(gòu)成相應(yīng)關(guān)系的雙方。根據(jù)我國法律規(guī)定和行政法的理論，行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織，具體指能獨(dú)立雙自己名義對(duì)外行使行政職權(quán)和承擔(dān)法律責(zé)任的某一行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

2、行政主體具有作為的行政義務(wù)。如前所述，行政主體的義務(wù)既有法定義務(wù)，也有非法定義務(wù)，但無論哪種義務(wù)，由于行政主體身份的特殊性，都屬于必須履行的行政義務(wù)。如果行政主體不存在必須履行的行政義務(wù)，則談不上行政不作為。

3、行政主體有履行行政義務(wù)的可能性。雖然行政主體負(fù)有行政義務(wù)，但是由于客觀條件的限制、意外事件以及不可抗力，導(dǎo)致行政主體及其工作人員由于非主觀的原因而不能及時(shí)履行行政義務(wù)，便不能認(rèn)定為行政不作為。只有在行政主體具有履行義務(wù)的可能性，而由于故意或過失沒有在法定的或合理的期間作為的，才能構(gòu)成行政不作為。

4、行政主體在客觀上具有在法定的或合理的期限內(nèi)不履行行政義務(wù)的事實(shí)。行政主體不履行行政義務(wù)在司法實(shí)踐中一般表現(xiàn)為兩種形式：一種是行政主體在接到相對(duì)人的申請(qǐng)或依職權(quán)發(fā)現(xiàn)相對(duì)人的人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)需要獲得保護(hù)的情形后，根本沒有啟動(dòng)行政程序，屬于完全的行政不作為。另一種形式是行政主體雖然啟動(dòng)了行政程序，但在在法定的或合理的期限內(nèi)沒有全部完成行政程序，屬于不完全的行政不作為，也可以說拖延履行義務(wù)。例如在行政復(fù)議案件中，行政主體雖然接受了相對(duì)人的申請(qǐng)，也進(jìn)行了必要的審核，但在在法定的期限內(nèi)既沒有向相對(duì)人作出復(fù)議決定，也未向相對(duì)人告知不作出決定的理由。法定期限比較好掌握，有法律、法規(guī)的明確規(guī)定，如何掌握合理期限，司法實(shí)踐中沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，雖然最高法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》規(guī)定了兩個(gè)月的期限，但有些情況下不能適用兩個(gè)月的規(guī)定，所以應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析，司法審查既要有利于保護(hù)相對(duì)人的合法權(quán)益，提高行政效率，又要照顧行政主體的實(shí)際情況，不能刁難行政主體。例如在行政相對(duì)人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)正在受到不法行為或意外事件的侵害，需要立即履行保護(hù)義務(wù)時(shí)，在強(qiáng)調(diào)行政主體立即開始履行保護(hù)義務(wù)的前提下，應(yīng)當(dāng)考慮行政主體必要的準(zhǔn)備時(shí)間以及路途時(shí)間；行政主體在不超過法定期限的情況下，向相對(duì)人承諾了履行行政義務(wù)的期限，那么，行政主體承諾的期限可以作為合理期限等。

綜上所述，行政主體的行為必須同時(shí)符合上述四個(gè)構(gòu)成要件，才能構(gòu)成行政不作為。

四、行政不作為的主要表現(xiàn)形式

司法實(shí)踐中行政不作為的主要表現(xiàn)形式有以下幾種情況：

1、在依申請(qǐng)的行政案件中，對(duì)行政相對(duì)人的申請(qǐng)不予受理或受理后不予答復(fù)；

2、在依職權(quán)的行政案件中，對(duì)受害人請(qǐng)求保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的申請(qǐng)或行政主體自己發(fā)現(xiàn)的需要立即實(shí)施救助義務(wù)的情形視而不見、置若罔聞；

3、在接到行政相對(duì)人的許可申請(qǐng)、求助申請(qǐng)或依職權(quán)發(fā)現(xiàn)相對(duì)人需要立即實(shí)施救助義務(wù)的情形后，借故推脫，無正當(dāng)理由在法定的或合理的期限內(nèi)拖延履行行政義務(wù)；

4、不履行行政合同中約定的行政義務(wù)；

5、不履行基于行政主體的自身行為所派生的行政義務(wù)，如行政主體及其工作人員的行政行為被確認(rèn)為違法后，賠償請(qǐng)求人向行政主體請(qǐng)求行政賠償，行政主體不予受理或受理后在《國家賠償法》規(guī)定的兩個(gè)月的期限內(nèi)不予答復(fù)。

參考文獻(xiàn)資料：

1、《求是》雜志

行政不作為范文第3篇

如何界定行政不作為，理論界大體有四種主張：程序說主張，應(yīng)從行政程序方面區(qū)分行政作為與行政不作為，只要行政主體作出了一系列的實(shí)質(zhì)性程序行為，即表現(xiàn)出積極的作為狀態(tài)，無論該行為在實(shí)質(zhì)內(nèi)容上反映的是‘為’或‘不為’，都應(yīng)該是行政作為，反之就是不作為。因此，行政不作為是指行政主體負(fù)有作為的法定義務(wù)，并有作為的可能性而在程序上逾期有所不為的行為。（黃志強(qiáng)《行政不作為相關(guān)法律問題探析》）；實(shí)質(zhì)說主張，行政不作為是行政主體消極地不做出一定的動(dòng)作，但要分方式的不為和內(nèi)容的不為。方式有‘為’，但反映的內(nèi)容是不為，則是形式上有‘為’而實(shí)質(zhì)上‘不為’，也是不作為?！保愋【⒎绞罉s《具體行政行為的幾個(gè)疑難問題識(shí)別研析》）；違法說主張，在行政違法理論中，沒有合法的不作為。行政不作為就是行政不作為違法，是指行政機(jī)關(guān)、其他行政公務(wù)組織或公務(wù)人員負(fù)有法定的作為義務(wù)卻違反該規(guī)定而不履行作為義務(wù)的行為。（楊解君《行政違法論綱》）；評(píng)價(jià)說主張，討論行政不作為以及對(duì)其提訟的前提是不作為存在著違法的可能性，而非現(xiàn)實(shí)性，行政不作為違法只能是審查后的結(jié)果，而非提起審查前的結(jié)論。對(duì)于在社會(huì)生活中有疑議的行政行為，在有權(quán)機(jī)關(guān)作出判斷前，任何人都無權(quán)就其合法性做否定性評(píng)價(jià)。因此，行政不作為中，既有合法的不作為，也有違法的不作為。（匿名《試論行政不作為之訴中的原告主體資格》）。

本人認(rèn)為，盡管行政不作為這一概念在行政法學(xué)體系中，通常出現(xiàn)在行政違法部分，但并不能由此斷定行政不作為就是違法行為，因此，違法說難以成立。評(píng)價(jià)說的觀點(diǎn)當(dāng)然無可厚非，但因其對(duì)行政作為與行政不作為未提出區(qū)分與識(shí)別的標(biāo)準(zhǔn)，因此，難以用以指導(dǎo)實(shí)踐。程序說與實(shí)質(zhì)說均提出了明確的區(qū)分與識(shí)別行政作為與行政不作為的標(biāo)準(zhǔn)，兩者的區(qū)別在于，行政主體程序上‘為’、實(shí)體上‘不為’的，前者認(rèn)為不構(gòu)成行政不作為，后者認(rèn)為仍構(gòu)成行政不作為。在實(shí)質(zhì)說的這一主張下，可以得出兩個(gè)似是而非的觀點(diǎn)：無論行政相對(duì)人的請(qǐng)求有無依據(jù)、是否合法，只要行政主體未予實(shí)質(zhì)滿足，均可構(gòu)成行政不作為；行政主體對(duì)行政相對(duì)人的請(qǐng)求從程序上審查后，認(rèn)為不符合相應(yīng)條件，從程序上作出否定性作為的，仍構(gòu)成行政不作為。程序說之主張，從行政作為與行政不作為對(duì)應(yīng)關(guān)系的角度出發(fā)，既考慮了行為外在的表現(xiàn)形式與行政主體所擔(dān)負(fù)的行政職責(zé)（法定義務(wù)）的對(duì)應(yīng)關(guān)系，又明確了區(qū)分與識(shí)別行政不作為的唯一、直觀標(biāo)準(zhǔn)，是比較科學(xué)合理的。程序說需要改進(jìn)的是：在定義行政不作為時(shí)，單純從學(xué)理上進(jìn)行了界定，沒有顧及現(xiàn)行法律的規(guī)定，沒有明確程序上“不為”的標(biāo)準(zhǔn)。在吸收程序說的合理成份的基礎(chǔ)上，本人認(rèn)為，從實(shí)務(wù)角度看，宜對(duì)行政不作為定義如下：

行政不作為是指行政主體根據(jù)行政相對(duì)人的申請(qǐng)，負(fù)有作出相應(yīng)行政行為的法定義務(wù)，但在法定或合理期限內(nèi)未按照法定程式履行或完全履行的消極行為。

行政不作為的突出外在表現(xiàn)是逾期性、無形性、非強(qiáng)制性。逾期性是指，行政主體接到行政相對(duì)人的申請(qǐng)后，在法定期限內(nèi)沒有作出法定程式的行為。無形性是指，行政主體對(duì)行政相對(duì)人的申請(qǐng)，要么既不口頭答復(fù)（解釋、告知），又不從程序上予以書面答復(fù)（解釋、告知）或從實(shí)體上予以辦理（履行義務(wù)）；要么只是口頭答復(fù)（解釋、告知），但不按照法定程式予以書面答復(fù)（解釋、告知）或予以辦理（履行義務(wù)）。非強(qiáng)制性是指，行政不作為本身不具有直接設(shè)定義務(wù)或剝奪權(quán)利的內(nèi)容，行政相對(duì)人沒有必須履行義務(wù)的負(fù)擔(dān)，行政主體不能依法強(qiáng)制執(zhí)行或申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

根據(jù)行政不作為的定義及其外在表現(xiàn)，很容易將實(shí)務(wù)中的行政不作為與否定性行政作為這一對(duì)極易混淆概念分清楚。行政主體對(duì)依申請(qǐng)的行政行為進(jìn)行審查后，根據(jù)相應(yīng)行政法律法規(guī)的規(guī)定，作出對(duì)行政相對(duì)人權(quán)義產(chǎn)生影響的否定性行政行為，如不予受理通知書、不予登記（注冊(cè)、核準(zhǔn)、簽發(fā)等）的理由說明的，是否定性行政作為；不在法定期限依照法定程式作出書面文書或從實(shí)體上予以辦理（履行義務(wù)）的，構(gòu)成行政不作為。

二、行政不作為的構(gòu)成要件

行政不作為的構(gòu)成要件問題,當(dāng)前學(xué)術(shù)界通行兩種主張。一種主張是，行政不作為由“行政主體具有作為義務(wù)、行政主體具有作為的可能性、行政主體在程序上表現(xiàn)為有所不為”三個(gè)要件構(gòu)成（匿名《行政不作為相關(guān)法律問題探析》）；一種主張是，行政不作為的違法要件除了需要具備行政違法行為的一般構(gòu)成要件，如學(xué)者言及的主體要件、主觀要件和客觀要件以外，行政不作為行為還有自身的特有要件。行政不作為的特有要件包括必備構(gòu)成要件（“法定的作為義務(wù)、履行義務(wù)的可能性、履行義務(wù)的必要性”三要件）和選擇構(gòu)成要件——相對(duì)人的合法申請(qǐng)（匿名《試論行政不作為之訴中的原告主體資格》）。本人認(rèn)為，上述兩種主張都值得商榷。就兩種主張的共同不足看，一是“行政主體具有作為（履行義務(wù)）的可能性”成為構(gòu)成要件，既缺少法理（法律）依據(jù)，也易讓行政主體找到行政不作為的堂皇理由，使真正的行政不作為逃離司法監(jiān)督或行政監(jiān)督。二是從程序上看，行政不作為與行政作為、行政不作為成熟與否的分界點(diǎn)在于，是否在一定期限內(nèi)有所作為。期限問題當(dāng)屬構(gòu)成要件之一。另外，在后一主張下，行政不作為的構(gòu)成要件不僅過多過濫、邏輯層次復(fù)雜，而且部分要件難以成為“要件”，如主觀要件，認(rèn)定行政不作為是否成立時(shí)，并不需要考查行政主體有無故意或過失。從學(xué)理探究與立法實(shí)踐相結(jié)合、相統(tǒng)一的角度出發(fā)，本人認(rèn)為，行政不作為的構(gòu)成要件有三個(gè)：

一是申請(qǐng)要件——行政相對(duì)人向行政主體提出了實(shí)施一定行為的合法申請(qǐng)。

按照行政主體能否主動(dòng)作出行政行為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為可分為依職權(quán)的行政行為和依申請(qǐng)的行政行為兩類。對(duì)照《行政復(fù)議條例》第九條第（四）、（五）、（六）項(xiàng)和《行政復(fù)議法》第六條第（八）、（九）、（十）項(xiàng)規(guī)定的可以申請(qǐng)復(fù)議的三類行政不作為案件看，可以發(fā)現(xiàn)，除可以申請(qǐng)復(fù)議的行政不作為案件的種類得到擴(kuò)展外，另一個(gè)細(xì)微變化是：《復(fù)議條例》第九條第（六）項(xiàng)單純規(guī)定，“認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的”，可以申請(qǐng)復(fù)議；而《行政復(fù)議法》第六條第（十）項(xiàng)則強(qiáng)化規(guī)定，“申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會(huì)保障金或者最低生活保障費(fèi)，行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)放的”，可以申請(qǐng)復(fù)議?？梢园l(fā)現(xiàn)，立法者在此突出了“申請(qǐng)”這一前提條件。再從《行政復(fù)議法》第六條第（八）、（九）、（十）項(xiàng)的三項(xiàng)規(guī)定來看，可以申請(qǐng)復(fù)議的三類行政不作為，均有“申請(qǐng)”這一前提條件。從這些變化中可以看出，立法者現(xiàn)在的態(tài)度是，行政主體只在對(duì)依申請(qǐng)的行政行為不依法履行時(shí)，才構(gòu)成行政不作為；行政相對(duì)人對(duì)依職權(quán)的行政行為，行政主體怠于行使職權(quán)的，并不構(gòu)成行政不作為（而構(gòu)成瀆職）。是職權(quán)要件——行政主體對(duì)行政相對(duì)人的申請(qǐng)事項(xiàng)具有法定職責(zé)和管理權(quán)限。

公民、法人或者其他組織申請(qǐng)行政主體作出的一定具體行政行為，要在被申請(qǐng)的行政主體的法定職責(zé)和管理權(quán)限范圍內(nèi)。若行政相對(duì)人申請(qǐng)作出的一定具體行政行為不在被申請(qǐng)的行政主體的法定職責(zé)范圍內(nèi)，如申請(qǐng)公安部門發(fā)放社會(huì)保險(xiǎn)金、申請(qǐng)勞動(dòng)部門發(fā)放最低生活保障費(fèi)，不能對(duì)被申請(qǐng)的行政主體的不答復(fù)、不辦理行為以行政不作為為由提起行政復(fù)議。其次，行政相對(duì)人申請(qǐng)作出的一定行政行為要在被申請(qǐng)的行政主體的管理權(quán)限——地域管轄、事務(wù)管轄和屬人管轄范圍內(nèi)。比如，發(fā)放身份證是公安部門的法定職責(zé)，發(fā)放最低生活保障費(fèi)是民政部門的法定職責(zé)，保護(hù)受教育權(quán)是教育行政部門的法定職責(zé)。若據(jù)此法定職責(zé)，甲省某市某區(qū)的公民要求甲省公安部門辦理身份證，乙省某市某區(qū)的公民要求甲省某市某區(qū)的民政部門向其發(fā)放最低生活保障費(fèi)，某外國籍公民向其住所地丙市某區(qū)教育行政部門申請(qǐng)保護(hù)受教育權(quán)。因省級(jí)公安部門并不直接承辦具體的身份證事宜，行政主體只對(duì)其管轄區(qū)域內(nèi)的相應(yīng)事務(wù)具有管理權(quán)限，申請(qǐng)人不按管理權(quán)限要求行政主體作出一定行政行為，被申請(qǐng)的行政主體不予辦理或答復(fù)的，申請(qǐng)人不能以其不作為為由申請(qǐng)行政復(fù)議。

三是期限要件——行政主體未在一定期限內(nèi)按照法定程式實(shí)施一定的行為。

行政主體為一定行為的時(shí)間，少部分法律法規(guī)已作出規(guī)定，包括《行政復(fù)議法》在內(nèi)的大多數(shù)法律法規(guī)未作出規(guī)定。在沒有規(guī)定法定期間的情況下，學(xué)理界主張根據(jù)多方面因素，如行政主體處理類似問題的慣用時(shí)間、事件本身的難易程度、行政主體的主客觀條件、有無法定阻礙事由等，確定一個(gè)合理時(shí)間，并以該合理時(shí)間為基準(zhǔn)，確認(rèn)是否有不作為的事實(shí)存在。這種“經(jīng)驗(yàn)性”“任意性”的做法，因難以平衡行政相對(duì)人與行政主體間的利益而容易引發(fā)爭(zhēng)議，也因難以使不作為型行政復(fù)議步入“依法”軌道而損害行政司法活動(dòng)的特有價(jià)值。本人認(rèn)為，《行政復(fù)議法》應(yīng)當(dāng)采取一定的立法技術(shù)，對(duì)行政主體履行法定職責(zé)的期限作出明確、適當(dāng)?shù)囊?guī)定，以此來明確行政主體履行職責(zé)的合理期限和行政不作為的成熟期限。在此期限內(nèi)，行政相對(duì)人不得認(rèn)為行政主體不作為并申請(qǐng)行政復(fù)議；超過此期限，行政主體若沒有依照法定程式做出一定的行為，如履行（辦理）當(dāng)事人申請(qǐng)的事項(xiàng)，或書面告知當(dāng)事人不履行（辦理）的理由，則構(gòu)成行政不作為。

雖然《行政復(fù)議法》沒有對(duì)行政作為的合理期限或行政不作為的成熟期限作出明確規(guī)定，但《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第39條規(guī)定，“公民、法人或者其他組織申請(qǐng)行政主體履行法定職責(zé)，行政主體在接到申請(qǐng)之日起60日內(nèi)不履行的，公民、法人或者其他組織向人民法院提訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件對(duì)行政主體履行職責(zé)的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公民、法人或者其他組織在緊急情況下請(qǐng)求行政主體履行保護(hù)其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政主體不履行的，期間不受前款規(guī)定的限制?！庇捎诜刹⑽匆?guī)定行政不作為案件必經(jīng)復(fù)議前置程序，公民、法人或者其他組織對(duì)行政不作為不服的，是先復(fù)議還是直接，任由當(dāng)事人選擇。為了使復(fù)議機(jī)關(guān)與人民法院認(rèn)定行政不作為的成熟期限標(biāo)準(zhǔn)一致，修訂或解釋行政復(fù)議法時(shí)，有必要與行政訴訟法及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定相協(xié)調(diào)，規(guī)定行政不作為的成熟期限以60日為原則，以法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件另有規(guī)定的從其規(guī)定為補(bǔ)充，以情況緊急的不受限制為例外。

參考文章：

黃志強(qiáng)《行政不作為相關(guān)法律問題探析》

陳小君、方世榮《具體行政行為的幾個(gè)疑難問題識(shí)別研析》

楊解君《行政違法論綱》

行政不作為范文第4篇

關(guān)鍵詞：舉證責(zé)任、行政不作為、舉證期限、法律后果

近年來，行政相對(duì)人起訴行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)行政不作為案件呈上升趨勢(shì)，此類案件的舉證責(zé)任由誰來承擔(dān)，法律尚未明確規(guī)定，在司法初中中認(rèn)識(shí)也不一致，因此在案件審理中很難把握。筆者在此對(duì)行政不作為案件的舉證責(zé)任談?wù)勛约旱目捶ā?/p>

一、原告對(duì)啟動(dòng)行政程序，引起行政法律后果承擔(dān)舉證責(zé)任。

行政不作為是指應(yīng)當(dāng)由原告申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)作為或應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)依職權(quán)主動(dòng)作為而行政機(jī)關(guān)不作為的行為，即行政主體不履行某種法定職責(zé)。原告作為行政相對(duì)人在行政訴訟中應(yīng)承擔(dān)一定范圍的舉證責(zé)任，證明自己提出“申請(qǐng)”的事實(shí)，被告存在不依法履行法定職責(zé)或消極的行政行為，還應(yīng)當(dāng)提供證明自己的行為合法的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。

行政訴訟法第二條規(guī)定：“公民、法人或者其它組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。”認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的“、”申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的“、”認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的“，上述幾種情況都是表現(xiàn)行政機(jī)關(guān)”不予履行“或”逾期不作答復(fù)“，是行政可訴行為。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱若干問題解釋）第二十七條第（二）項(xiàng)規(guī)定：”在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請(qǐng)的事實(shí)“，該條款明確規(guī)定了原告在起訴被告不作為案件中，原告應(yīng)履行一定的證明責(zé)任，在提起訴訟時(shí)證明起訴符合法定條件、證明其提出申請(qǐng)的事實(shí)，提供其起訴是在向行政機(jī)關(guān)提交申請(qǐng)或提出請(qǐng)求兩個(gè)月后提起訴訟的證明材料。

對(duì)于行政主體只有在相對(duì)而言人申請(qǐng)的條件下才能做出的行政行為，如行政相對(duì)人申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，這是依照法律規(guī)定行使正當(dāng)權(quán)利的合法行為，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)，按照法定程序給予答復(fù)，如果拒絕頒發(fā)或者拒不答復(fù)，都屬于行政不作為。行政相對(duì)人提起行政訴訟，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供自己啟動(dòng)行政程序?yàn)榈那疤釛l件。為充分保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益，法律規(guī)定了除外條款，《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（以下簡稱行政證據(jù)規(guī)定）第四條第二款規(guī)定：“在起訴被告不作為的案件中，原告應(yīng)當(dāng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請(qǐng)的證據(jù)材料。但在下列情形的除外：（一）被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動(dòng)履行法定職責(zé)的；（二）原告因被告受理申請(qǐng)的登記制度不完善等正當(dāng)事由不能提供相關(guān)材料并能夠合理說明的?！?/p>

二、被告在行政管理中的地位決定其應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

在行政管理活動(dòng)中，行政機(jī)關(guān)處于管理者的地位，而行政相對(duì)人卻始終處于被管理地位，行政機(jī)關(guān)所作的具體行政為完全是按照自己的意志做出的，無需經(jīng)行政相對(duì)人的同意。基于行政機(jī)關(guān)的特殊地位，法律規(guī)定了在行政訴訟中被告負(fù)有舉證責(zé)任，這是“誰主張、誰舉證”的舉證規(guī)則在行政訴訟中的充分體現(xiàn)?！缎姓V訟法》第三十二條規(guī)定：“被告對(duì)做出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供做出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！边@是我國行政訴訟被告負(fù)舉證責(zé)任的法律規(guī)定，行政訴訟的舉證責(zé)任，是指被告行政機(jī)關(guān)依法負(fù)擔(dān)對(duì)其所作的具體行政行為的證明責(zé)任，被告沒有按照法律規(guī)定履行舉證責(zé)任將引起敗訴的法律后果。被告做出具體行政行為是行使國家權(quán)力的結(jié)果，其行為必須以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，先取證后裁決的行政程序規(guī)則，決定了被告在做出具體行政行為之前應(yīng)當(dāng)取得充分的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，做出具體行政行為時(shí)公正、合法，保證所用證據(jù)符合法定證明標(biāo)準(zhǔn)，否則必然是違反法定行政程序，其所作具體行政行為將被依法撤銷。同時(shí)由于作為被告的行政機(jī)關(guān)始終處于主動(dòng)地位，具有主動(dòng)執(zhí)法的權(quán)力，而原告所處的被動(dòng)地位也決定了原告對(duì)被訴具體行政行為無法承擔(dān)舉證責(zé)任，因此我因法律把定舉證責(zé)任分擔(dān)給了被告行政機(jī)關(guān)。

三、行政不作為的特殊性被告對(duì)不作為的事實(shí)和理由承擔(dān)舉證責(zé)任。

行政機(jī)關(guān)的作為行為是行政行為，而他的不作為行為同樣是一種行政行為，是特殊種類的具體行政行為。在行政不作為行政訴訟中，如果把舉證責(zé)任全部落在原告身上，就可能是被告確實(shí)違反了法定職責(zé)，這就對(duì)被告不履行法定職責(zé)的行為未經(jīng)司法審查先下了違法的定義，原告對(duì)被告行政機(jī)關(guān)違反法定職責(zé)需進(jìn)行舉證。然而，原告對(duì)于行政主體的法定職責(zé)及其規(guī)定并非都有所了解，要求其承擔(dān)全部舉證責(zé)任有為其難，這也不符合法律關(guān)于行政訴訟對(duì)被告具體行政行為合法性審查，被告負(fù)舉證責(zé)任的規(guī)定。因此，在行政不作為訴訟中，已啟動(dòng)行政責(zé)任范圍是有限的，即原告只應(yīng)當(dāng)證明其“提出申請(qǐng)”，已啟動(dòng)行政程序，及被告“不受理”、“逾期不予答復(fù)”等事實(shí)。

被告為什么“不受理”、“逾期不予答復(fù)”，沒有履行應(yīng)盡的法定職責(zé)，這種不作為是否合法的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，則應(yīng)由被告對(duì)其不作為是否符合法律規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任。人有認(rèn)為在經(jīng)行政相對(duì)人申請(qǐng)不作為行政訴訟中，人民法院主要是審查原告提出申請(qǐng)是否符合法定條件只有原告才能提出申請(qǐng)是否合法的證據(jù)。筆者認(rèn)為，人民法院在審查行政不作為案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)將被告不作為是否合法作為審點(diǎn)，只要原告證明提出過申請(qǐng)的事實(shí)，舉證責(zé)任即發(fā)生轉(zhuǎn)移，對(duì)被告不作為是否合法的舉證責(zé)任，則由被告承擔(dān)。如原告向工商行政管理部門申請(qǐng)頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，原告只要向人民法院舉證證明已向工商行政管理部門提出過辦照申請(qǐng)，被告在法定期限內(nèi)未予受理或逾期不予答復(fù)等事實(shí)，則被告應(yīng)舉證證明原告的申請(qǐng)不符合法定條件，原告未履地申請(qǐng)義務(wù)，是否具有該法定職責(zé)， 及無法履行的客觀因素等。

四、審判實(shí)踐中常見的行政不作為案件的舉證責(zé)任。

行政不作為案件，不僅指應(yīng)當(dāng)由原告申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)作為而行政機(jī)關(guān)不作為的行政案件，而且還有由行政機(jī)關(guān)依職權(quán)主動(dòng)作為而行政機(jī)關(guān)不作為的行政案件。依申請(qǐng)的行政行為是以行政相對(duì)人的申請(qǐng)為前提，通常表現(xiàn)為行政相對(duì)人以法定的形式和程序向行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，行政機(jī)關(guān)在法定的期限內(nèi)，按照法定的行政審批方式、方法做出是否準(zhǔn)許的決定，如行政許可行為、行政確認(rèn)行為、行政裁決行為等，行政相對(duì)人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有履行法定職責(zé)，提起行政訴訟，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明自己提出申請(qǐng)的事實(shí)、申請(qǐng)行為合法、行政機(jī)關(guān)具有相應(yīng)的法定職責(zé)、行政機(jī)關(guān)不有在法定期限內(nèi)予以答復(fù)、符合 起訴條件舉證責(zé)任。被告應(yīng)承擔(dān)證明原告申請(qǐng)不合法、不符合法定條件和程序、原告未履行申請(qǐng)義務(wù)、是否具有該法定職責(zé)、無法履行存在客觀因素等舉證責(zé)任。

如對(duì)正在受到不法分割的公民申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)予以保護(hù)，而行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)的，原告提起行政訴訟時(shí)應(yīng)就下列事項(xiàng)舉證：一是向行政機(jī)關(guān)提出了申請(qǐng)；二是人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)已受侵害，或正遭受侵害；三是接受申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)具有相應(yīng)的法定職責(zé)。對(duì)于被告應(yīng)依職權(quán)主動(dòng)作為而不作為的，原告起訴時(shí)不需要證明提出申請(qǐng)的事實(shí)，應(yīng)由被告承擔(dān)對(duì)不作為的事實(shí)、客觀因素、依據(jù)舉證責(zé)任。實(shí)踐中還有因行政不作為引發(fā)的行政賠償訴訟，《若干問題解釋》第二十七條第（三）規(guī)定：“在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行政侵害而造成損失的事實(shí)”，《行政證據(jù)規(guī)定》第五條明確規(guī)定：“在行政賠償訴訟中，原告應(yīng)當(dāng)對(duì)被訴具體行政行為造成損害的事實(shí)提供證據(jù)。”基于上述規(guī)定，無論原告單獨(dú)提起行政賠償訴訟，還是一并提起行政賠償訴訟，原告都要對(duì)因受被訴行為侵害而遭受損失的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。因行政賠償以確認(rèn)行政行為違法為前提，所以被告可提供證明行政行為合法、不予賠償或減少賠償數(shù)額等方面的證據(jù)。

五、舉證期限及法律后果

舉證期限是指負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定和法院指定的期限內(nèi)向法院提供證明其主張的相應(yīng)的證據(jù)材料，逾期不提供證據(jù)材料的，法院則不予采納。《若干問題解釋》第二十六條第二款規(guī)定：“被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)提交答辯狀，并提供做出具體行政行為時(shí)的證據(jù)、依據(jù)；被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)?！边@一規(guī)定明確了被告不舉證或者超過舉證期限舉證的不利法律后果為被訴具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。

在行政不作為行政案件中，筆者認(rèn)為被告對(duì)應(yīng)負(fù)的舉證責(zé)任適用此舉證期限的規(guī)定，不舉證或逾期舉證視為其主張沒有證據(jù)、依據(jù)，法律不予支持?！缎姓C據(jù)規(guī)定》第七條第一款規(guī)定：“原告或者第三人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當(dāng)事由申請(qǐng)延期提供證據(jù)的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以在法庭調(diào)查中提供，逾期提供證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。”原告不能如期提供證據(jù)的，應(yīng)認(rèn)定起訴被告不作為理由不能成立，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

行政不作為范文第5篇

北京青年報(bào)報(bào)道，北京市行政投訴中心自7月28日成立以來，直查督辦了一批重點(diǎn)投訴。截至10月18日，北京市行政投訴中心共受理投訴3208件，其中投訴中心直查的19件。

北京市行政投訴中心昨天介紹了其查辦的兩件有關(guān)違規(guī)收費(fèi)和違法建設(shè)的投訴。

7月28日，群眾打電話向市行政投訴中心舉報(bào)：通州區(qū)燃?xì)夤芾磙k公室違規(guī)收費(fèi)，開發(fā)商將費(fèi)用轉(zhuǎn)嫁給了小區(qū)業(yè)主。

投訴中心領(lǐng)導(dǎo)立即對(duì)此仔細(xì)分析情況，及時(shí)研究部署調(diào)查工作。經(jīng)過調(diào)查證實(shí)，該部門在未向物價(jià)、財(cái)政部門申請(qǐng)行政事業(yè)性收費(fèi)立項(xiàng)和收費(fèi)許可證的情況下收費(fèi)，同時(shí)未按規(guī)定使用北京市行政性、事業(yè)性收據(jù)。而且收費(fèi)未按規(guī)定上繳區(qū)財(cái)政，違反了收支兩條線的規(guī)定。通過北京市行政投訴中心調(diào)查，引起了通州區(qū)政府的高度重視。通州區(qū)在全區(qū)對(duì)行政性、事業(yè)性收費(fèi)進(jìn)行了全面整頓，下發(fā)了清查整頓通知。