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《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》的出臺，標(biāo)志著國有資產(chǎn)評估管理工作邁上一個新的平臺。國有資產(chǎn)評估對規(guī)范國有資產(chǎn)交易環(huán)節(jié)，防范國有資產(chǎn)流失起到了積極的作用，但在實際工作中，國有資產(chǎn)評估工作還存在幾個難點問題：

一、評估中介機(jī)構(gòu)與評估委托方的歸責(zé)

評估機(jī)構(gòu)作為社會中介組織，對外承擔(dān)三種責(zé)任：

(一)行政責(zé)任。國務(wù)院91號令規(guī)定，資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)資產(chǎn)評估結(jié)果失實的，國資管理部門可以宣布評估結(jié)果無效，并可以對該資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)給予處罰。還規(guī)定，被處罰的單位和個人對處罰決定不服的，可以向上一級國資管理部門申請復(fù)議。但隨著國有資產(chǎn)管理體制改革的深化，國有資產(chǎn)管理部門不再履行公共管理職能，因此行政處罰及行政復(fù)議在現(xiàn)行體制下能否成立，在實踐中值得探討。

(二)刑事責(zé)任。我國刑法第229條規(guī)定“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。前款規(guī)定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第一款規(guī)定的人員，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金?！?/p>

(三)民事責(zé)任。評估機(jī)構(gòu)作為受托方，與委托方國有資產(chǎn)占有單位之間形成委托合同，適用《合同法》調(diào)整。對由于資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的過錯，給國有資產(chǎn)占有方造成損失的，可依據(jù)《合同法》第406條的規(guī)定“有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失?！痹u估機(jī)構(gòu)在處理委托事項過程中，由于重大過失或故意，給國有資產(chǎn)占有方造成損失的，應(yīng)由資產(chǎn)占有方追究其違約責(zé)任。

從另一角度來考慮，國有資產(chǎn)買受人出于對資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)出具報告的信賴，做出并實施了國有資產(chǎn)購買行為，但因評估報告存在重大缺陷使其形成錯誤的判斷，造成重大損失的，國有資產(chǎn)買受人是否可向評估機(jī)構(gòu)請求損害賠償？要解釋這一問題可通過一個案例來進(jìn)行：

浙江某鞋業(yè)廠(A1)為國有企業(yè)，其投資主體為浙江省某鞋業(yè)集團(tuán)公司(A)。鞋業(yè)廠由于市場競爭激烈，常年虧損，企業(yè)難以維系。為甩掉歷史包袱，鞋業(yè)集團(tuán)公司努力為其尋找新婆家，后被江蘇省某民營鞋業(yè)公司(B)相中。B公司長期以來欲擴(kuò)大在浙江省的市場份額，想通過兼并浙江老廠的行為實現(xiàn)其市場戰(zhàn)略意圖。根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》，A公司委托某評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估，評估后鞋業(yè)廠凈資產(chǎn)為245萬元。買賣雙方經(jīng)協(xié)商，一致同意以評估確認(rèn)值作為轉(zhuǎn)讓價款的依據(jù)，并簽訂了正式的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，B公司一次性支付了245萬的轉(zhuǎn)讓價款。B公司進(jìn)駐A1廠后，發(fā)現(xiàn)評估報告結(jié)果與實物資產(chǎn)情況相距甚遠(yuǎn)，評估機(jī)構(gòu)未按國家評估規(guī)范進(jìn)行實物核查，只是“閉門造車”，簡單根據(jù)企業(yè)提供財務(wù)報表，套上某某計算公式，在一天內(nèi)“計算”出評估值。A1廠的實際凈資產(chǎn)僅為52萬元，大多數(shù)實物資產(chǎn)都因國有企業(yè)常年管理失控而早已丟失。

B公司立即要求解除與A公司的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并要求A公司承擔(dān)違約責(zé)任，還要求評估機(jī)構(gòu)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但評估機(jī)構(gòu)辯稱，其與B公司未發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，評估機(jī)構(gòu)也未從B公司處獲得收益，B公司不應(yīng)向其主張賠償。B公司以侵權(quán)為由，堅持將評估機(jī)構(gòu)告上法庭。

評估機(jī)構(gòu)對B公司的侵權(quán)行為是否成立，應(yīng)從侵權(quán)行為構(gòu)成要件切入分析。按照民法通則，構(gòu)成一般侵犯責(zé)任要具備四個要件：(1)損害事實客觀存在。國有資產(chǎn)買受人因評估報告不當(dāng)，做出錯誤判斷，給自身造成了經(jīng)濟(jì)上的損失這一事實客觀存在；(2)行為違法性。評估機(jī)構(gòu)未按《國有資產(chǎn)評估管理辦法》、《國有資產(chǎn)評估管理辦法施行細(xì)則》等行政法規(guī)、文件的要求，履行必要的評估手續(xù)，其行為具有違法性；(3)違法行為和損害事實之間的因果關(guān)系。B公司的購買行為，出于對獨(dú)立中介機(jī)構(gòu)所出具報告的信賴，如未有該評估機(jī)構(gòu)提供評估報告，B公司也不會支付對價。因此，可以認(rèn)為，B公司的購買行為與評估機(jī)構(gòu)出具的評估報告存在因果關(guān)系；(4)行為人的過錯。評估機(jī)構(gòu)搞“紙上評估”，存在嚴(yán)重過錯，這是不爭事實。對于評估機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)過程中的歸責(zé)原則，筆者認(rèn)為應(yīng)采用過錯責(zé)任原則，即以行為人——評估機(jī)構(gòu)的過錯為承擔(dān)民事責(zé)任的必要條件。

為規(guī)避上述風(fēng)險，評估報告常有下列聲明：“本評估報告僅供貴公司為本次特定的評估目的使用，并報送國有資產(chǎn)管理部門或評估行業(yè)管理機(jī)構(gòu)審查，未經(jīng)評估機(jī)構(gòu)同意，本評估報告的全部或部分內(nèi)容不得向委托方之外的單位和個人提供，不得發(fā)表于任何公開媒體上。”評估機(jī)構(gòu)意圖以此來規(guī)避評估報告由委托人以外的第三方使用所帶來的侵權(quán)責(zé)任。

二、評估方法對評估報告公信力的影響

通行評估方法有四種：(1)收益現(xiàn)值法，將被評估資產(chǎn)在剩余壽命內(nèi)的預(yù)期收益用適用的折現(xiàn)率折現(xiàn)為評估基準(zhǔn)日的現(xiàn)值，并以此確定被評估資產(chǎn)價格；(2)重置成本法，在現(xiàn)時條件下重新建造或購置一項全新狀態(tài)的被評估資產(chǎn)所需的全部成本，減去該被評估資產(chǎn)的各種陳舊貶值(含實體性貶值、功能性貶值、經(jīng)濟(jì)性貶值)后的差額作為被評估資產(chǎn)現(xiàn)時價格；(3)現(xiàn)行市價法，按市場現(xiàn)行價格為價格標(biāo)準(zhǔn)來確定資產(chǎn)價值；(4)清算價格法，以清算價格為標(biāo)準(zhǔn)，對企業(yè)或資產(chǎn)進(jìn)行價格評估。

上述四種評估方法各有利弊，收益現(xiàn)值法在未來年限收益不確定的情況下，將難以操作；重置成本法簡便易行，但成本增加與價值增加之間未必具有必然聯(lián)系，因此很難反映市場真實價值；現(xiàn)行市價法如遇到同類物品交易實例太少，將會使評估結(jié)果缺乏參照；清算價格法的運(yùn)用容易出現(xiàn)價格低估的情況。

在現(xiàn)實評估運(yùn)作中，一份評估報告往往對不同種類的標(biāo)的采用各異的評估方法，而且各評估機(jī)構(gòu)在具體評估過程中采用的參數(shù)也不同，這將導(dǎo)致同一交易標(biāo)的由不同評估機(jī)構(gòu)評估得出的結(jié)果可能大相徑庭。我們在實踐操作中曾遇到一件有趣的案例：某有限責(zé)任公司的兩家國有股東關(guān)系不佳，都要轉(zhuǎn)讓所持有公司的50%的股權(quán)，各自委托不同的評估機(jī)構(gòu)在同一評估基準(zhǔn)日進(jìn)行評估，得出評估值分別為300萬和600萬，究竟采用何種評估結(jié)果引起了較大爭議。

筆者認(rèn)為，解決這一問題的途徑為：(1)評估協(xié)會細(xì)化評估操作規(guī)范，使同一時點、同一標(biāo)的的評估值在不同評估所之間趨于一致；(2)對賬面原值在1000萬元以上的重大國有資產(chǎn)評估項目，要求由兩家以上評估所共同出具評估報告，一來可仿照再保險的有關(guān)做法，降低評估機(jī)構(gòu)間的惡性競爭，二來可降低因人為故意或過失原因造成國有資產(chǎn)流失的可能性。

三、或有債務(wù)影響評估結(jié)果的有效性

個別國有企業(yè)由于長期內(nèi)部管理混亂，公章管理失控現(xiàn)象常有發(fā)生，這就造成許多或有負(fù)債未在賬上體現(xiàn)。而評估機(jī)構(gòu)的原始資料來源于委托企業(yè)，如委托企業(yè)未提供相應(yīng)資料，評估機(jī)構(gòu)便無從著手。問題比較突出的是對企業(yè)凈資產(chǎn)的評估，凈資產(chǎn)=資產(chǎn)-負(fù)債。這不同于簡單的資產(chǎn)評估，提供多少實物就評估多少。如果負(fù)債未完全列入報表，將直接影響凈資產(chǎn)評估值的準(zhǔn)確性。

或有負(fù)債有時連現(xiàn)任企業(yè)經(jīng)營者都不清楚，所以當(dāng)委托評估企業(yè)未提供或無法提供真實、完整資料，致使評估報告失實，給評估報告使用人造成損失的，受損人是應(yīng)當(dāng)向資產(chǎn)占有方索賠還是應(yīng)向評估機(jī)構(gòu)索賠？舉證責(zé)任在評估機(jī)構(gòu)一方還是在受損方？筆者認(rèn)為評估機(jī)構(gòu)承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)為過錯責(zé)任，即需要受損方提出評估機(jī)構(gòu)在執(zhí)業(yè)過程中存在過錯導(dǎo)致其損失的有力證據(jù)。

最高法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第二十二條規(guī)定，“企業(yè)出售時，出賣人對所售企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債狀況、損益狀況等重大事項未履行如實告知義務(wù)，影響企業(yè)出售價格，買受人就此向人民法院起訴主張補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)予以支持?！?/p>

四、評估機(jī)構(gòu)收費(fèi)與評估結(jié)果的關(guān)系

評估機(jī)構(gòu)的收費(fèi)有國家統(tǒng)一規(guī)定階梯標(biāo)準(zhǔn)，基本上體現(xiàn)“高估高收、低估低收”的原則。這一收費(fèi)方式事實上誘導(dǎo)了評估機(jī)構(gòu)高估評估標(biāo)的，評估報告的公信力易于受損。

五、無形資產(chǎn)評估的障礙

我國1992年的《企業(yè)會計準(zhǔn)則》，對無形資產(chǎn)作如下表述：“無形資產(chǎn)是指企業(yè)長期使用而沒有實物形態(tài)的資產(chǎn)，包括專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、土地使用權(quán)、商譽(yù)等?！睙o形資產(chǎn)的主要特點是：(1)依附性。無形資產(chǎn)不具有獨(dú)立的物質(zhì)實體，不占有空間，但又必須通過一定的物質(zhì)載體表現(xiàn)其自身，這是有別于有形資產(chǎn)的重要特點。如土地使用權(quán)依托于土地，商譽(yù)混于企業(yè)的整體資產(chǎn)；(2)不確定性。無形資產(chǎn)價值受市場、經(jīng)營等綜合因素影響，具有高度的不確定性。今天上百億的無形資產(chǎn)，明天可能一文不值；(3)獨(dú)特性。無形資產(chǎn)常是各有特點、獨(dú)立成形，互相之間缺乏可參照性。

《國有資產(chǎn)評估管理辦法》第六條規(guī)定，“國有資產(chǎn)評估范圍包括：固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和其他資產(chǎn)?！睙o形資產(chǎn)屬法定評估范疇，但在許多實際工作中，無形資產(chǎn)未評估即出讓的現(xiàn)象普遍存在，原因在于無形資產(chǎn)評估缺乏定性定量標(biāo)準(zhǔn)，即便評估也因與市場價值嚴(yán)重脫節(jié)，缺乏實用性。但如任由無形資產(chǎn)未評估即出讓的現(xiàn)象發(fā)生，可能會導(dǎo)致百年老字號的招牌拱手送予他人，造成國有資產(chǎn)的“無形”流失。

筆者認(rèn)為評估不能解決的事情，留給市場機(jī)制去解決。不管評估值合理不合理，只要確定國有無形資產(chǎn)的出賣時點，交由產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行充分的出讓信息披露，實行公開交易，用市場機(jī)制檢驗價格，這就能從制度上確保在這一特定的時點上，不存在國有資產(chǎn)流失問題。

六、評估結(jié)果的確認(rèn)或備案

長期以來，對國有資產(chǎn)評估結(jié)果采取確認(rèn)制，即《國有資產(chǎn)評估管理辦法》第十八條規(guī)定，“委托單位收到資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)評估結(jié)果報告書后，應(yīng)當(dāng)報其主管部門審查；主管部門審查同意后，報同級國有資產(chǎn)行政管理部門確認(rèn)評估結(jié)果?！币酝?，評估機(jī)構(gòu)對行政部門的確認(rèn)行為是喜憂參半，“喜”在有了國有資產(chǎn)管理部門的確認(rèn)，相應(yīng)的評估機(jī)構(gòu)的自身責(zé)任似乎有所縮??；“憂”在評估過程有了確認(rèn)程序，許多評估機(jī)構(gòu)的結(jié)果被調(diào)整或修改，評估時間過程也相應(yīng)有所延長。

筆者認(rèn)為，在評估機(jī)構(gòu)出具結(jié)果后確認(rèn)程序，容易導(dǎo)致責(zé)任模糊。如評估報告的使用者認(rèn)定經(jīng)確認(rèn)的評估結(jié)果有重大瑕疵，是對評估機(jī)構(gòu)提起民事訴訟還是向評估行業(yè)主管部門申請行政復(fù)議或提起行政訴訟，尚有爭議。所幸的是，2001年12月31日，《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》(財政部第14號令)出臺后，國有資產(chǎn)評估確認(rèn)制改為備案制。備案制減輕了評估行業(yè)行政管理部門的責(zé)任，相應(yīng)增加了評估機(jī)構(gòu)的責(zé)任感，評估機(jī)構(gòu)無法再用行業(yè)主管部門的確認(rèn)書來抗辯自身的過錯?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)評估管理辦法》(國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會第12號令)更加明確了這一定位。

但需指出的是，《國有資產(chǎn)評估管理辦法》(國務(wù)院91號令)是行政法規(guī)，而《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》(財政部14號令)、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理辦法》(國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會第12號令)是部門規(guī)章，后者效力低于前者。以部門規(guī)章改變行政法規(guī)的規(guī)定，恐有不當(dāng)之處。建議在適當(dāng)時機(jī)，應(yīng)以法律或行政法規(guī)的形式，對評估結(jié)果的處理方式重新加以明文規(guī)定。

七、評估過程中的非正常干預(yù)

筆者在從事國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易過程中，常遇到一類情況：某出讓企業(yè)的凈資產(chǎn)評估值遲遲無法出來，追問原因時，出讓方稱評估值要與交易價格保持一致，轉(zhuǎn)讓談判的價格尚未談妥，所以評估值無法出來。這類現(xiàn)象在當(dāng)前國有資產(chǎn)出讓過程中并不少見，資產(chǎn)占有方對評估機(jī)構(gòu)的影響力或者說干預(yù)能力可見一斑。評估市場競爭的日益加劇，使不少評估機(jī)構(gòu)不得不迎合資產(chǎn)占有方的要求。但評估報告就像天平，如失去公正，必然傾向一方，使相對方的利益受損。而無原則的評估報告帶來的影響，將會向炭菌熱病一樣迅速傳播，大面積侵蝕評估行業(yè)的整體聲譽(yù)。在倡導(dǎo)誠信經(jīng)營的今天，評估機(jī)構(gòu)應(yīng)是首當(dāng)其沖。解決上述問題的有效途徑之一，便是改評估機(jī)構(gòu)所謂“有限合伙”為無限合伙，評估機(jī)構(gòu)從業(yè)人員對其執(zhí)業(yè)行為承擔(dān)無限責(zé)任。一次錯誤的評估可能導(dǎo)致評估機(jī)構(gòu)合伙人傾家蕩產(chǎn)，由此產(chǎn)生的威懾力將有助于增強(qiáng)和改善評估行業(yè)的整體公信力。(作者為廈門產(chǎn)權(quán)交易中心總裁)