一、市民社會(huì)概述

（一）市民社會(huì)的演變

市民社會(huì)是特定歷史和地理?xiàng)l件下的產(chǎn)物。市民社會(huì)的歷史發(fā)展由來已久，在不同的歷史時(shí)期和不同的地方，市民社會(huì)可能表現(xiàn)為不同的形態(tài)。資本主義的市民社會(huì)大致分為兩個(gè)階段：第一階段是“近代的市民社會(huì)”，從1790年的產(chǎn)業(yè)革命到19世紀(jì)末進(jìn)入壟斷資本主義。這一時(shí)期，資本主義

民法在立法上雖然規(guī)定了人人平等，但是具體的規(guī)定并不平等，許多封建時(shí)期的制度被保留了下來。第二階段是20世紀(jì)初，資本主義發(fā)展的“現(xiàn)代的市民社會(huì)”，現(xiàn)代化大生產(chǎn)的組織形式使封建時(shí)期的制度喪失了存在的基礎(chǔ)，這一時(shí)期的民法逐步修改，實(shí)現(xiàn)了法律上的平等。在西方市民社會(huì)的發(fā)展演變過程中，它始終離不開市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)這個(gè)根本性的基礎(chǔ)。我們今天的社會(huì)主義社會(huì)仍然屬于市民社會(huì)，因?yàn)槭忻裆鐣?huì)的經(jīng)濟(jì)本質(zhì)是商品生產(chǎn)和交換，而我國建立的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，在本質(zhì)上仍屬于商品經(jīng)濟(jì)的范疇。

（二）市民社會(huì)的概念

現(xiàn)代意義上的市民社會(huì)概念，主要是由黑格爾提出并由馬克思加以完善的。黑格爾認(rèn)為，市民社會(huì)是由私人領(lǐng)域及其外部保障構(gòu)成的整體，明確將政治國家與市民社會(huì)區(qū)分開來。國家作為普遍性原則的體現(xiàn)者是倫理精神發(fā)展的最高階段，家庭和市民社會(huì)的法規(guī)和利益都必須從屬于它。黑格爾是從倫理精神的角度而不是從現(xiàn)實(shí)的角度考察市民社會(huì)的，所以他的市民社會(huì)概念就不可避免地存在著很大的缺陷，最突出地表現(xiàn)在他過分強(qiáng)調(diào)了國家是倫理精神發(fā)展的普遍階段，使他得出了家庭和市民社會(huì)是從屬于國家的結(jié)論。

摘要：是一項(xiàng)重要的民法制度，權(quán)是人從事活動(dòng)的合法根據(jù)。在現(xiàn)代社會(huì)，行為已廣泛滲入日常民事和商事活動(dòng)的各個(gè)方面，無權(quán)問題也隨之日益增加。本文就無權(quán)的認(rèn)定，與其他相關(guān)概念的區(qū)別，以及無權(quán)的法律后果和責(zé)任承擔(dān)等一些問題進(jìn)行了比較細(xì)致的探討。

關(guān)鍵詞：狹義無權(quán)表見法律效果民事責(zé)任

一、狹義無權(quán)的認(rèn)定

行為人不具有權(quán)，但卻以被人的名義與第三人進(jìn)行的民事活動(dòng)，在立法學(xué)和學(xué)理上稱為無權(quán)，各國立法一般將其分為狹義的無權(quán)和表見。[1]所謂狹義的無權(quán)是指表見以外的欠缺權(quán)的，據(jù)此可見狹義的無權(quán)具有如下幾方面的特點(diǎn)：

（一）狹義無權(quán)是指人欠缺權(quán)，具體包括如幾種類型:第一，人根本無權(quán)。這就是說人在未得到任何授權(quán)情祝下，便以被人的名義從事行為，或者根本不是法定人而以法定人名義從事活動(dòng)。第二，超越權(quán)的無權(quán)。即人雖享有一定的權(quán)，但其實(shí)施的行為超越了權(quán)的范圍或?qū)?quán)的限制。超越權(quán)可分為量的超越和質(zhì)的超越，如超過規(guī)定的數(shù)而購買某種商品，稱為量的超越，而本應(yīng)購買某種商品而購買其他商品則屬于質(zhì)的超越，兩種情況都構(gòu)成超越權(quán)限范圍的行為。[2]第三，權(quán)消滅以后的無權(quán)。權(quán)可能因被人撤銷委托、期限屆滿等原因而終止，在權(quán)終止以后，人明知其無權(quán)而仍然以被人名義從事活動(dòng)，或者因過失而不知道其權(quán)已消滅而繼續(xù)進(jìn)行活動(dòng)，都會(huì)發(fā)生無權(quán)。[3]

（二）狹義無權(quán)僅指欠缺權(quán)，并不包括無權(quán)人與相對(duì)人所實(shí)施的行為違反法律、法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定以及公序良俗，也不包括人與相對(duì)人的行為涉及欺詐、脅迫等意思表示不真實(shí)的因素，否則只涉及到無效和可撤銷的合同問題，而不涉及到狹義無權(quán)的效果問題。在無權(quán)的情況下，人通常具有完全的民事行為能力，因此無權(quán)和無效是不同的。[4]

一、應(yīng)適當(dāng)調(diào)整監(jiān)護(hù)的種類

監(jiān)護(hù)的種類是監(jiān)護(hù)制度的重要的內(nèi)容。我國《民法通則》規(guī)定的主要是兩種形式即法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)。法定監(jiān)護(hù)是指由法律直接規(guī)定一定范圍內(nèi)的人員為監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)，如《民法通則》第16條和第17條的規(guī)定。指定監(jiān)護(hù)是指沒有法定監(jiān)護(hù)人，或者對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由有關(guān)部門或人民法院指定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)。[⑥]然而，世界上許多國家的法律規(guī)定除法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)之外，還規(guī)定有遺囑監(jiān)護(hù)的設(shè)立形式。如：德國、日本、瑞士等國的民法典，以及英國、美國等判例法國家均承認(rèn)遺囑指定監(jiān)護(hù)人具有悠閑效力。

而從我國《民法通則》〈意見〉的規(guī)定看，雖然，我國也有遺囑設(shè)立監(jiān)護(hù)人的情況，但不能稱其為一種形式。因?yàn)?，遺囑設(shè)立的監(jiān)護(hù)沒有優(yōu)先效力，只要有爭(zhēng)議便被推翻。為此，筆者認(rèn)為，為了使被監(jiān)護(hù)人的利益得到及時(shí)的保護(hù)，鑒于我國尚無專門的監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的實(shí)際，在監(jiān)護(hù)制度中確認(rèn)遺囑監(jiān)護(hù)的設(shè)立形式，是非常必要的。所謂遺囑監(jiān)護(hù)是指父母在生前設(shè)立遺囑對(duì)未成年人子女由誰監(jiān)護(hù)所作的指定。用遺囑方式來設(shè)立監(jiān)護(hù)人應(yīng)符合一定的條件，監(jiān)護(hù)關(guān)系才能成立。條件有：第一，只有未成年人的父母才能通過遺囑為未成年子女指定監(jiān)護(hù)人，而不能通過遺囑為已成年的無民事行為能力或限制民事行為能力的人指定監(jiān)護(hù)人，也不能由父母以外的法定監(jiān)護(hù)人來指定；第二，被遺囑指定的公民同意做監(jiān)護(hù)人。因?yàn)榉擅媲肮袷瞧降鹊模魏我粋€(gè)公民都無權(quán)把自己的意思強(qiáng)加給他人，而且，如果被遺囑指定的公民不愿擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，那就不能很好的履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，有損監(jiān)護(hù)制度的初衷；第三，父母中的一方不能用遺囑取消另一方的監(jiān)護(hù)資格，除非另一方?jīng)]有監(jiān)護(hù)能力。

除法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)、遺囑監(jiān)護(hù)外，為更好的保護(hù)、監(jiān)督被監(jiān)護(hù)人，還應(yīng)允許委托監(jiān)護(hù)的存在，但其性質(zhì)不同于前三者。所謂委托監(jiān)護(hù)是指，具有正當(dāng)理由的法定監(jiān)護(hù)人，指定監(jiān)護(hù)人或遺囑監(jiān)護(hù)人，委托他人在一定期限內(nèi)代為履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況。如未成年人的父母由于種種原因不能與被監(jiān)護(hù)人共同生活，而委托親屬、朋友或者有關(guān)單位如幼兒園、學(xué)校代為行使全部或部分監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況。在這里必須指出，委托監(jiān)護(hù)僅僅是監(jiān)護(hù)職責(zé)的部分或全部的轉(zhuǎn)移，原監(jiān)護(hù)關(guān)系不變，被監(jiān)護(hù)人若造成他人損害，監(jiān)護(hù)人仍要承擔(dān)全部責(zé)任。這體現(xiàn)了監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的負(fù)責(zé)態(tài)度。

監(jiān)護(hù)的種類如此繁多，那如何確定采用何種形式呢？筆者認(rèn)為：首先，遺囑監(jiān)護(hù)若能有效成立，則應(yīng)優(yōu)先于法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)；其次，如無遺囑監(jiān)護(hù)的，則適用法定監(jiān)護(hù)的形式，按順序擔(dān)任；再次，如無遺囑監(jiān)護(hù)，但同一順位法定監(jiān)護(hù)人之間有爭(zhēng)議的或無法定監(jiān)護(hù)人時(shí)，則適用指定監(jiān)護(hù)的形式。同時(shí)，以遺囑監(jiān)護(hù)、法定監(jiān)護(hù)或指定監(jiān)護(hù)的方式確定的監(jiān)護(hù)人，因正當(dāng)理由，還可與他人簽訂委托合同，由他人代為行使監(jiān)護(hù)職責(zé)，從而適用委托監(jiān)護(hù)。

二、應(yīng)正確區(qū)分親權(quán)與監(jiān)護(hù)權(quán)

在發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的今天，具有濃厚市場(chǎng)氣息的懸賞廣告在優(yōu)化資源配置、促進(jìn)商品流通、調(diào)動(dòng)社會(huì)各界力量來完成組織和個(gè)人無法完成的特定任務(wù)，從而提高工作效率和效益方面發(fā)揮了積極的作用。但我國現(xiàn)行法律、法規(guī)對(duì)懸賞廣告尚未作出明確規(guī)定，在實(shí)際操作中無章可循，因懸賞而引起的糾紛時(shí)有發(fā)生。筆者試從懸賞廣告的涵義、構(gòu)成要件、性質(zhì)、法律效力、作用及適用中存在的問題等方面談些粗淺的看法。

一、懸賞廣告的涵義

我國法學(xué)界對(duì)懸賞廣告的涵義看法不一，較為一致的看法認(rèn)為：懸賞廣告是指廣告人以廣告的方法，聲明對(duì)完成特定行為的人給予一定報(bào)酬的意思表示，廣告人對(duì)完成特定行為的人負(fù)有給付報(bào)酬之義務(wù)的法律行為。

二、懸賞廣告構(gòu)成的要件

對(duì)懸賞廣告構(gòu)成的要件，就目前來說尚未以法律的形式予以確定。筆者認(rèn)為懸賞廣告的構(gòu)成應(yīng)具備以下四個(gè)要件：1、廣告人以廣告的方式對(duì)不特定的人完成特定行為予以懸賞的意思表示。這種意思表示不必借助他人的支持而成立。廣告的形式，可以是報(bào)刊、廣播、電視、公告、印刷品、電子郵件等。2、必須有對(duì)完成某項(xiàng)指定行為給付一定報(bào)酬的內(nèi)容。懸賞廣告指定完成的行為是多種多樣的，如發(fā)現(xiàn)或返還遺失物、走失的動(dòng)物；告知或送回走失的親人；舉報(bào)壞人壞事或通緝的逃犯；醫(yī)治疑難雜癥；征集創(chuàng)作作品或動(dòng)植物標(biāo)本；解決特定的技術(shù)問題或求得發(fā)現(xiàn)、發(fā)明等。懸賞廣告給付的報(bào)酬一般表現(xiàn)為一定的財(cái)物，也可以是其他利益，如提供旅游度假等。報(bào)酬的內(nèi)容可以是確定的，也可以是不確定的，如“必有重賞”、“一定重謝”等。3、必須有行為人按照廣告人的特定要求完成指定的行為，這是懸賞廣告與商業(yè)廣告和其他事務(wù)性廣告的根本區(qū)別。懸賞廣告作為法律行為是廣告人的意思表示與行為人一定行為之完成的結(jié)合，離開行為人完成廣告人指定的行為這一法律事實(shí)，懸賞廣告也就失去其本身的意義。4、懸賞廣告必須合法。懸賞廣告和其他廣告一樣，不能違反《中華人民共和國廣告管理?xiàng)l例》和其他法律、法規(guī)的規(guī)定及我國社會(huì)的公序良俗。

三、懸賞廣告的性質(zhì)

[前言]商業(yè)秘密是我國近年來比較熱的一個(gè)詞，商業(yè)秘密、保密協(xié)議和勞動(dòng)爭(zhēng)議這幾個(gè)術(shù)語經(jīng)常聯(lián)系在一起，相關(guān)的案例也常見諸報(bào)端。本文主要從勞動(dòng)法、民法和刑法等角度進(jìn)行闡述。

一、依法訂立保密協(xié)議的必要性及其重要作用。

據(jù)著名的咨詢公司PricewaterhouseCoopers統(tǒng)計(jì)，《財(cái)富》500強(qiáng)企業(yè)在1999年因公司機(jī)密被盜而遭受的損失共計(jì)超過了450億美元。技術(shù)類企業(yè)僅當(dāng)年平均發(fā)生的泄密案就多達(dá)67起，因泄密所造成的經(jīng)濟(jì)損失平均達(dá)到1500萬美元。在國內(nèi)，華為公司原員工侵犯商業(yè)秘密案、“中興通訊”公司工程師侵犯商業(yè)秘密被判刑案、好又多公司員工出賣商業(yè)秘密案等也接連發(fā)生，商業(yè)秘密保護(hù)引人深思。隨著市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的加劇，人才流動(dòng)的增多，它已經(jīng)成了業(yè)界的一大難題。

商業(yè)秘密是我國近年來比較熱的一個(gè)詞，它是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)效益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。對(duì)于企業(yè)來說，商業(yè)秘密是一種可以帶來巨大經(jīng)濟(jì)效益的無形資產(chǎn)，更是某些高科技企業(yè)賴以生存發(fā)展的資本，因此保護(hù)商業(yè)秘密有極大的意義。

實(shí)踐中，用人單位通過與職工訂立保密協(xié)議來保護(hù)商業(yè)秘密是最常見的有效方法。由于商業(yè)秘密本身的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，簽訂保密協(xié)議對(duì)企業(yè)的重要性不言而喻；但對(duì)職工而言，簽訂保密協(xié)議意味著加重自身義務(wù)，也可能因此限制了擇業(yè)自由和發(fā)展空間，所以說兩者之間是一種矛盾對(duì)立的關(guān)系，其簽訂和履行都存在一定難度。目前，勞動(dòng)法領(lǐng)域?qū)ΡＣ軈f(xié)議還沒有做出明確的規(guī)定，用人單位和職工因簽訂和履行保密協(xié)議很容易引發(fā)糾紛，下文試闡述如何預(yù)防和解決這個(gè)問題。

二、簽訂保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意的幾個(gè)問題