家族式治理的突圍途徑
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公司法視野下的現(xiàn)代公司治理制度
（一）現(xiàn)代公司治理的特征
公司治理是伴隨著現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展起來的，旨在實現(xiàn)公司規(guī)范化運作提升公司競爭力的機制。廣義上的公司治理，將公司置于一個更廣闊的空間，考量了其與股東、企業(yè)自身、內(nèi)部員工、供應商、消費者以及社會公眾的利益。各國對公司治理結(jié)構都是通過相關的法律制度加以規(guī)范，嚴格按照法律的精神運作?；谝陨险J識，我們可以得出現(xiàn)代公司治理的基本特征：通過權利的分配與制衡實現(xiàn)。在現(xiàn)代公司治理中，強調(diào)權利權責明確，各司其職，相互協(xié)調(diào)，相互制約?，F(xiàn)代公司治理通過“三權分立”為基礎，以“法治”為標尺。如我國現(xiàn)行《公司法》更加注重權利的制衡，明確了股東會、董事會、監(jiān)事會和企業(yè)高級管理人員各自的權責，以及嚴格的程序性要件。由利益共同體中各方共同參與。公司不僅僅是一個股東的,而是涉及廣泛的利益相關者。不僅僅是公司內(nèi)部的治理，而是利益相關者通過一系列內(nèi)部、外部的機制來實現(xiàn)共同治理。如我國現(xiàn)行《公司法》第130條規(guī)定的股權平等原則，“一股一權”原則；以及對股東代表訴訟與股東派生訴訟的完善?，F(xiàn)代公司治理是一種激勵與制衡并存的機制。其以委托為基礎，實現(xiàn)橫向與縱向的權利配置，同時面臨著道德風險以及信息不對稱，必然要求建立起激勵與制衡機制。
（二）現(xiàn)代公司治理的優(yōu)越性
在我國隨著市場經(jīng)濟的日益成熟完善，越來越多的人意識到：“良好的公司治理，是按照所有者和利益相關者的最佳利益運作公司資產(chǎn)的保證，是實現(xiàn)公司價值最大化這一根本性公司目標的前提，是投資者進行投資決策的重要依據(jù)，是單個公司和單個國家降低成本，提高他們在資本市場上競爭力的基礎，是增強投資者信心，增強單個國家及全球金融市場穩(wěn)定性的必要條件”。具體來說，現(xiàn)代公司治理實現(xiàn)了權利的劃分與制約，建立了監(jiān)督激勵機制，實現(xiàn)了權利的優(yōu)化配置，平衡了各方利益。
基于上文的分析，由于家族企業(yè)在市場經(jīng)濟中無法跳脫“血緣、親緣、地緣”的限制，實現(xiàn)“偉業(yè)長青”便無從談起。然而現(xiàn)代公司的治理是以“公開、公正、公平”為基礎，進而實現(xiàn)產(chǎn)權的明晰，權責的分明，管理的科學。因此現(xiàn)代公司治理制度更能適應時代的發(fā)展，具有更為突出的優(yōu)越性。“現(xiàn)代企業(yè)制度雖然未必是企業(yè)成長的前提，但它卻是現(xiàn)代企業(yè)持續(xù)成長的制度保證和最終歸宿”。在我國現(xiàn)階段的經(jīng)濟法律制度下，根據(jù)基本國情探索出家族企業(yè)的改革之路尤為重要。對于評判家族企業(yè)是否有效以及如何改制，我們可以借用哈耶克的“有利于秩序擴大”的理論?，F(xiàn)階段，對于一些發(fā)展較為成熟的公司，可以逐漸向現(xiàn)代公司治理制度過渡。對于一些中小型企業(yè)，則應根據(jù)其發(fā)展階段，實現(xiàn)二者的適度融合，從而建立起立足于本土的家族企業(yè)治理模式，建立起科學合理完善的公司治理結(jié)構。我們可以發(fā)現(xiàn)，雖然現(xiàn)階段大量的法律法規(guī)都肯定了家族企業(yè)的地位與作用，但是仍有大量需要修改和完善之處。如2006年新修訂的《公司法》雖然基本體現(xiàn)了現(xiàn)代公司治理的精神，卻沒有充分考慮到現(xiàn)階段家族企業(yè)對于國民經(jīng)濟的巨大貢獻，因此在一定程度上制約了家族企業(yè)的發(fā)展變革?！豆痉ā窇撘詫崿F(xiàn)家族企業(yè)的“四化”，即以資本社會化、公司專業(yè)化、經(jīng)理職業(yè)化、發(fā)展本土化為著力點。具體而言，《公司法》以及相關法律在未來的修訂中，需要考慮到以下問題：建立科學合理的股權結(jié)構。市場經(jīng)濟的大潮要求家族企業(yè)必須實現(xiàn)一定程度的產(chǎn)權社會化、多元化、流動化，以實現(xiàn)對市場更強的適應能力。為此，《公司法》應對此做出相應規(guī)定。需要強調(diào)的是，《公司法》宜在此處才用更多的任意性規(guī)范，給予公司更多的自由裁量權，不僅能使家族企業(yè)立足于自身的實際情況設計合理規(guī)范的股權結(jié)構，還可以讓《公司法》調(diào)整的范圍更廣泛，調(diào)整的作用更顯著。例如，在歐美就進行了相關的法律設計。如分類股份，A股和B股，可以保證創(chuàng)始股東的股份不被犧牲。這對于其是一種制度保障，可以更好的實現(xiàn)科學合理股權結(jié)構的構建。而中國《公司法》在此才用了高度規(guī)制的方式，即“同股同權，一股一權”。此外《公司法》對普通股與優(yōu)先股的規(guī)定在現(xiàn)實中可操作性并不強，適用度不強。而只有走好構建股權結(jié)構的這一步，才能實現(xiàn)董事會對廣大股東的利益對公司的利益負責，才能更好的實現(xiàn)公司效用最大化的目標。實現(xiàn)所有權與經(jīng)營權的分離，建立完善的激勵監(jiān)督制度?！豆痉ā窇搶Ψ婪段酗L險與道德風險做出更多的規(guī)定，增加對行政人員的監(jiān)督與制約，在現(xiàn)有的“勤勉義務”，“忠實義務”的基礎上做出更詳細的規(guī)定，尤其是救濟措施。此外，應增設相應的途徑，實現(xiàn)個人利益與公司效益的有機結(jié)合。如應增設管理層持股，既加大管理層的風險承受能力，也有利于促進管理層隊伍的職業(yè)化建設；增設員工股，技術股、經(jīng)營管理股等，以增加員工的凝聚力，對企業(yè)的歸屬感，減低道德風險的成本。規(guī)范內(nèi)部的組織結(jié)構，形成更完善的權利制衡機制。在實現(xiàn)股權分散的同時，要強化董事會與監(jiān)事會的監(jiān)督制約作用。由于家族企業(yè)內(nèi)部員工的特殊身份以及大多數(shù)家族企業(yè)采用有限責任制，難免使董事會因缺少獨立董事而形成“一言堂”，監(jiān)事會流于形式。因此有必要完善獨立董事制度，如在《公司法》中明確規(guī)定任職資格、任職年限、具體的權利義務、救濟措施，甚至賦予特別的權利。另外可以設立獨立監(jiān)事制度，強化監(jiān)督職能的發(fā)揮，使決策更加科學合理。完善外部法制環(huán)境，進行松緊有別的規(guī)定。首先《公司法》應對公司資本的多元化開放化做出更多規(guī)定，增強資本的流動性，實現(xiàn)公司對市場的應對能力的提升，更好的集中優(yōu)勢資源實現(xiàn)公司效益的最大化。其次要完善職業(yè)經(jīng)理人制度，降低家族企業(yè)的人力資本。最后，要完善外部信用制度，實現(xiàn)對市場的有效調(diào)節(jié)，不僅可以克服家族企業(yè)對“血緣、親緣、地緣“的過度依賴，而且可以更好的實現(xiàn)資本與人才的流動，較好的推動向股權分散的過渡。
本文作者：尹秋怡作者單位：中南財經(jīng)政法大學法學院
