前言：本站為你精心整理了試論公司機會的定義和法律屬性范文，希望能為你的創(chuàng)作提供參考價值，我們的客服老師可以幫助你提供個性化的參考范文，歡迎咨詢。

公司機會規(guī)則（corporateopportunityrule），規(guī)定了公司董事和高級管理人員不得篡奪本公司的商業(yè)機會義務，源于英美法系，產(chǎn)生于判例法和衡平法，與我國的法律文化存在一定差異。但正如一切事物，其特殊性中都必然存在著一般性一樣，法律及其道德基礎有其普適性的一面。作為完善公司治理的重要手段，作為推進公司董事忠實履行職責的制度設計，作為對擁有特殊權力資源者的“法治”限制，其法理基礎是基本相同的。借鑒、引進、完善公司規(guī)則，是我國法學界的一項重要任務。2005《公司法》明確了這一規(guī)則在我國的適用。但由于其規(guī)定較為抽象，在實施過程中，法學界還有很多問題需要解決，公司機會的法律定性便是其中的問題之一。對此，本文進行分析并提出了自己的一些看法。在商業(yè)活動中，公司營利的實現(xiàn)，需要市場提供的綜合條件。準確把握商機是公司生存的前提，公司以外的其他經(jīng)營主體對商業(yè)機會的爭奪，是商業(yè)活動的正當競爭行為，不受法律的約束。但是，公司董事篡奪公司機會則違反了法律的精神，其理論依據(jù)是什么，也就是公司機會自身性質如何呢？

1.公司機會的概念

在經(jīng)濟學中，公司機會是常常使用的術語。然而，它作為一個法學術語，首次提出于1916年英國的Cookv.Deeks案，即源自于英美法系國家的判例法，并不斷加以完善。由于公司機會自身的密集性特點，它排斥任何法定的定義，只能針對具體的個案分析，因此，英美法中并未形成其完善的、統(tǒng)一的定義。當然，美國法律研究院曾在1994年的《公司治理原則：分析與建議》嘗試給公司機會下定義，它這樣闡述：“公司從事商事活動獲得的任何一種機會，包括任何合同權利或其他有形、無形財產(chǎn)的取得或使用”，然而，卻遭學者批判為過于寬泛.綜上，在英美判例法中，公司機會只是根據(jù)具體的判定規(guī)則個案適用，并沒有完善的、公認的法定定義。而在大陸法系國家，一切法律規(guī)范都必須以“法律語句”的形式表達出來，可以說，語言之外不存在法。只有通過語言，才能表達、記載、解釋和發(fā)展法。所以我們借鑒英美法的概念和制度總是嘗試著對其定義分析，然而，我國公司法并未明確規(guī)定公司機會的定義，理論界也沒有形成統(tǒng)一的認識。對此，學者各抒己見，有的學者認為，公司機會是指提供給公司的，或公司董事、經(jīng)理在執(zhí)行職務過程中獲得的、與公司經(jīng)營活動相關的，取得或運用合同權利、其它有形財產(chǎn)或無形財產(chǎn)的各種交易機會。還有學者認為：公司機會是指董事或其他經(jīng)營管理人員在執(zhí)行公司職務過程中獲得的并有義務向公司披露的，與公司經(jīng)營活動密切相關的各種機會。深入分析可知，這些定義僅是對這個概念核心層面的初步理解，只能給我們提供一個框架的認識，實際上它的外延是很難界定的。不過，可以明確的是，公司機會是屬于公司的，對公司董事和其他經(jīng)營管理人員要求的，與公司相關的商業(yè)機會，包括任何合同權利或其他有形、無形財產(chǎn)的取得或使用。在英美法國家中，公司機會被認為是一種財產(chǎn)。而我們作為大陸法系國家，傳統(tǒng)民法理論并未將機會界定為財產(chǎn)，所以借鑒英美法的公司機會理論，首要的問題是分析公司機會的法律性質，在對其進行恰當界定與認知的基礎上，才能更好的對相關問題深入研究。

2.公司機會的法律屬性

法律對某一現(xiàn)象是否加以保護，往往考慮其是否具有應受保護的利益屬性。同樣，公司機會要受到法律保護，也必須具備法律上利益。眾所周知，公司機會對公司的重要性不言而喻，沒有商業(yè)機會，就不會有公司的交易，更不會有公司營利目的的實現(xiàn)。英國法院在裁決中經(jīng)常將公司機會或公司信息作為公司的所有物（belongings），即公司的“財產(chǎn)”（property）或“資產(chǎn)”（assets）來對待。然而商業(yè)機會并非信手就來，隨處可見。商業(yè)機會的發(fā)展過程一般經(jīng)歷萌芽、成熟和結束三個階段。萌芽階段：公司首先要進行準備活動，如目標客戶的尋找、信息的收集和分析、聯(lián)系和談判等。成熟階段：當準備工作基本結束，目標客戶予以特定化，雙方具有達成交易的意向。接受階段：公司實現(xiàn)了成熟的商業(yè)機會，對公司而言利益實現(xiàn)。但是交易的最終實現(xiàn)還需要付出大量交易成本。公司對成熟的商業(yè)機會擁有投資上的機會利益或機會優(yōu)勢。優(yōu)勢地位的存在固然不是實現(xiàn)利益的充分條件，但是其必要條件。沒有這種優(yōu)勢地位，是無法實現(xiàn)獲利目標的。因此，對公司尋找和促成機會付出的成本所具有的投資優(yōu)勢利益以及由此產(chǎn)生交易期待是一種值得法律保護的期待利益。那么，公司機會的這種利益具有何樣的法律屬性?

2.1是否為財產(chǎn)大陸法系的成文法傳統(tǒng)，不同于英美的判例法傳統(tǒng)。公司機會是否為財產(chǎn)？我國學者一般認為，財產(chǎn)具有經(jīng)濟價值，依一定目的而結合的權利總體。而財產(chǎn)必須具備經(jīng)濟價值（即能滿足人們的某種需要且能用金錢來衡量）、非自然人的人格性、人力所能支配等要件。如前所述，公司機會具有經(jīng)濟價值，但是這種價值是否能用金錢來衡量?由能否為人力所支配?恐怕不一定。就公司機會而言，商業(yè)機會不能直接體現(xiàn)為公司的物質性利益，只是一種轉化為財產(chǎn)的可能性，況且，這種可能性的實現(xiàn)還要取決于公司對此機會的把握能力、運營能力或其他市場因素，所以它很難用金錢的形式加以量化。再者，縱然公司機會可以帶來利益，然而由于經(jīng)濟生活的復雜性，公司機會可能轉瞬即逝，當利用公司機會不能（法律不能和事實不能）時，就會出現(xiàn)公司機會不會被人力所能支配的現(xiàn)象。正因如此，筆者認為，公司機會不是公司的財產(chǎn)，如將其擴展為財產(chǎn)會引起在理論適用上的混亂。正如克拉克教授指出的：“從公司財產(chǎn)不得為獨立第三方合法地篡用或侵占的嚴格意義來講，機會并不是公司財產(chǎn)?！?/p>

2.2可否視為權利權利即為法律之力，也即法律賦予的對一定社會利益的確定力和執(zhí)行力，公司機會是不是權利？在大陸法系，商業(yè)機會很少會作為法律概念被涉及，更不用說存在以機會為客體的權利。然而商業(yè)機會不同于一般的機會，公司機會更多的是體現(xiàn)經(jīng)濟價值，能夠滿足公司創(chuàng)造更大的價值的需要。如前所述，在英美法國家中，公司機會被認為是一種財產(chǎn)權利，但是，它有其自身的特性：首先，它未必會給公司帶來確定的利益，而只是一種期待中的利益。其次，公司之外的人對公司的商業(yè)機會不負有不得篡奪的義務，第三人使用了公司的商業(yè)機會屬于正常的商業(yè)競爭。換言之，若是財產(chǎn)，任何人都負有不可侵犯的義務，所以，從嚴格意義上來說，公司機會不具備財產(chǎn)權的性質。據(jù)此有觀點認為，公司對其公司機會擁有優(yōu)先權。筆者不認同這一觀點。優(yōu)先權必須要以兩個民事權利的存在為基礎，而我們所指的某項商業(yè)機會卻僅僅屬于公司而非公司董事等經(jīng)營者，正如克拉克教授指出的：“在公司財產(chǎn)不得為獨立第三方合法地篡用或侵占地嚴格意義上，機會并不是公司財產(chǎn)。關鍵僅在于，在公司及受信托人之間，機會是屬于公司的”，是從公司和董事兩者相比較的角度來說的，即對于某項商業(yè)機會，公司在公司機會上享有的權利是有限的，不是傳統(tǒng)意義上的所有權，而是局限于董事和公司之間的一種排他性權利，所以不是優(yōu)先權。另有觀點認為，公司機會屬于期待權。對此觀點，筆者覺得應該具體分析。所謂期待權，是指因具備權利的部分要件，受法律保護，具有權利性質的某種法律地位。一方面，機會是一種期待，但并非所有的“期待”都是期待權。確定性是期待權的必備要件，而公司機會初始只是公司從事某項交易的可能性，如果這種可能性是模糊不清、遙不可及的，那么無從談及確定性，自然不是期待權；反之，若是一個成熟的，可以開發(fā)和利用的商業(yè)機會，便可以認定為期待權，雖然“如何判斷一個商業(yè)機會對一個公司而言已經(jīng)達到足夠的‘成熟度’，這是一個需要根據(jù)具體條件決定的事實問題”。另一方面，即便成立期待權，其義務主體也僅僅針對公司的內部人員而言，對于外部人爭奪商業(yè)機會的市場行為，若賦予其權利性質，反而會限制公平競爭。但是，對于董事等受信人而言，誠如美國著名法官本杰明•卡多佐所言：“在通常的對等性交易行為中所允許的許多行為方式，在受信義關系約束的場合是禁止的，受信人的行為標準比之市場道德要嚴格?！苄湃说男袨闃藴室恢笔蔷S持在高于普通人之上的水平”，行為標準要高于普通人之上，因此，這一期待權不同于傳統(tǒng)意義上期待權，其義務主體比傳統(tǒng)期待權更狹窄。綜上，成熟的公司機會屬于公司的期待權，雖然它是一種特殊的、有限的期待權，但是這種期待權的解釋，對公司具有重要意義，“不僅能增強公司對于‘公司機會’被篡奪的防范、保護和追究的功能，而且對那些篡奪者或試圖篡奪者敲響了警鐘，使他們不敢輕舉妄動”。

3.結論

公司機會規(guī)則包含禁止與保護兩個方面，一方面是禁止董事對公司機會的篡奪，另一方面是對本應屬于公司具有經(jīng)濟利益的公司機會進行保護。這種利益具有何種法律屬性呢?公司機會并非公司財產(chǎn)，財產(chǎn)具有對世性，但機會并不屬于某個公司。公司之外的任何人使用了公司的商業(yè)機會屬于正常的商業(yè)競爭。公司機會規(guī)則屬于公司治理的范疇，僅涉及公司機會利益在董事與公司之間的具體歸屬，在一定意義上，可以作為期待權。