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[論文摘要]大學(xué)生就業(yè)市場的誠信缺失目前已為不爭的之事實,它包括大學(xué)生、用人單位和學(xué)校三方的誠信缺失。相關(guān)就業(yè)制度缺位、就業(yè)壓力增大和社會誠信機制缺失是造成大學(xué)生就業(yè)市場誠信缺失的主要原因。構(gòu)建誠信的大學(xué)生就業(yè)市場,必須加強誠信道德建設(shè),強化誠信法制效應(yīng),拓寬大學(xué)生就業(yè)渠道。
[論文關(guān)鍵詞]大學(xué)生就業(yè)市場;誠信;構(gòu)建
近年來,隨著我國高校畢業(yè)生就業(yè)制度改革的不斷深人,“以市場為導(dǎo)向、政府宏觀調(diào)控、學(xué)校推薦、畢業(yè)生與用人單位雙向選擇”的就業(yè)機制逐步建立,大學(xué)生就業(yè)市場應(yīng)運而生。由于我國高等教育的大眾化、用人機制的市場化、經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)軌和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整,高校畢業(yè)生的就業(yè)問題日益凸顯。其中,誠信缺失問題越來越成為影響大學(xué)生就業(yè)市場健康發(fā)展的重要因素。
一、大學(xué)生就業(yè)市場誠信缺失之現(xiàn)狀
(一)大學(xué)生的誠信缺失行為
1.就業(yè)推薦材料弄虛作假。為迎合廣大用人單位“綜合考評、擇優(yōu)錄用”的用人標(biāo)準(zhǔn),一些大學(xué)生在制作個人簡歷和填寫就業(yè)推薦表時弄虛作假,具體表現(xiàn)為:(1)篡改學(xué)習(xí)成績。一些學(xué)生利用學(xué)校管理上的漏洞,隨意修改自己的學(xué)習(xí)成績。(2)假冒、偽造各種證書。一些學(xué)生把別人的各種證書改頭換面,克隆出有自己名字的證書;有的甚至通過非法辦證者偽造證書。(3)虛構(gòu)各種頭銜和經(jīng)歷。為增加自身“閃光點”,一些學(xué)生大膽地給自己“加官晉爵”,有時便出現(xiàn)一個班六、七個班長,一個學(xué)校(學(xué)院)七、八個學(xué)生會主席等滑稽局面;有的學(xué)生則虛構(gòu)在外企見習(xí)等經(jīng)歷。
2.面試時過分包裝、吹噓自己。面試是大學(xué)生求職的關(guān)鍵環(huán)節(jié),但是,有的學(xué)生不是考慮如何以自己的真才實學(xué)和人格魅力征服面試者,而是過分倚重外在包裝,從頭到腳“重金打造”。為了獲得用人單位的好感,有的學(xué)生還過分夸大自己的能力、優(yōu)點和長處。
3.草率簽約,隨意違約。在畢業(yè)求職中,大學(xué)生往往將自薦書和簡歷漫天撒網(wǎng),接到用人單位的簽約通知,便匆忙簽約。有的學(xué)生對簽約雙方的權(quán)利和義務(wù)不明確,對就業(yè)協(xié)議書的基本內(nèi)容不了解,一旦事后覺得自己“中套”或找到更滿意的單位,立刻違約,從而造成事實上的誠信缺失。有的學(xué)生使用用人單位的就業(yè)合同或各地方的就業(yè)協(xié)議書與多個用人單位重復(fù)簽約,同時,為規(guī)避學(xué)校追究,簽約后又不及時將所簽協(xié)議交給學(xué)校,在畢業(yè)時才選擇一個上交,構(gòu)成了對其他用人單位的不誠信。
4.就業(yè)后頻繁跳槽,不按期償還助學(xué)貸款。在許多大學(xué)生眼中,跳槽是時髦與能力的表現(xiàn)。在《中國大學(xué)生就業(yè)》雜志的一次調(diào)查中,當(dāng)問到“您打算在第一個單位工作多久”,有44%的人回答1~3年,5年內(nèi)會有70%離開第一個單位,希望“盡量穩(wěn)定下去”的只有兩成。更有甚者將初次簽約作為解決個人身份和戶口問題的跳板,一旦上述問題得以解決,馬上另謀“高就”。對于依靠助學(xué)貸款完成學(xué)業(yè)的大學(xué)生,就業(yè)后依約償還貸款是其義不容辭的義務(wù)和責(zé)任。但是,近幾年有些學(xué)生惡意拖欠,工作多年仍不償還銀行貸款,導(dǎo)致銀行的風(fēng)險增大,也大大傷害銀行助學(xué)的積極性,減少了其他貧困生獲得助學(xué)貸款的機會。
(二)用人單位的誠信缺失行為
1.虛假招聘,惡意招聘。有的用人單位參加招聘會“醉翁之意不在酒”,要么是打廣告做宣傳,要么是礙于主辦方面子來湊數(shù)。它們往往開列出誘人的待遇,同時附加苛刻的招聘條件,萬一真正有真才實學(xué)的人前來應(yīng)聘,又以種種理由予以拒絕。有些用人單位則利用我國勞動力市場供大于求的實際情況,以試用為名,搞惡意招聘,“不斷錄用,不斷炒魷魚”,廉價雇用一批又一批的勞動力。
2.不當(dāng)拔高用人條件和標(biāo)準(zhǔn)。用人單位希望招聘到優(yōu)秀人才無可厚非,但有些用人單位卻不當(dāng)拔高用人條件和標(biāo)準(zhǔn),不但造成了人力資源的浪費,也增加了事后應(yīng)聘者“跳槽”的風(fēng)險。
3.虛假宣傳,用工欺詐。有的用人單位在現(xiàn)場招聘宣傳時多講優(yōu)勢和長處,少講或不講劣勢和不足,甚至許諾不切實際的優(yōu)厚待遇,誘導(dǎo)畢業(yè)生誤簽。待畢業(yè)生到單位報到時,要不以單位自行提出的諸多不合理要求作為勞動合同條款(如長達8至10年的工作期限、在工作期間不得考研等),要不故意設(shè)置合同“陷阱”(如約定兩個試用期、將試用期從勞動合同期限中剝離、僅訂立一份試用期合同而不簽訂勞動合同等),形成用工欺詐。
4.濫用人事自,隨意違約。有的用人單位由于主管領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生變動,單位用人政策隨之變化,輕易辭退簽約學(xué)生。國家教育發(fā)展研究中心課題組曾針對北京地區(qū)大學(xué)生在求職與就業(yè)過程中的簽約與違約問題進行調(diào)查,結(jié)果顯示,10.3%的畢業(yè)生曾遭遇用人單位毀約。
5.招聘詐騙。在勞動力市場監(jiān)管不嚴(yán)格的情況下,一些傳銷公司等非法組織披著“人才招聘”的幌子,故意在操作過程中設(shè)置一些與收費相關(guān)的招聘環(huán)節(jié),騙人圖財。有的用人單位則與一些非法中介勾結(jié),進行虛假招聘,合伙騙取大學(xué)生的中介費。
(三)學(xué)校的誠信缺失行為
1.推薦評語失真。有的學(xué)校為提高就業(yè)率,為畢業(yè)生大開方便之門,如推薦表的內(nèi)容(畢業(yè)生基本情況、學(xué)習(xí)成績、在校表現(xiàn)等)不能實事求是地反映真實情況,有些內(nèi)容含糊其辭,模棱兩可,使用人單位不能獲取真實的信息。
2.縱容作假,甘為幫兇。一些高校為提高就業(yè)率,不僅引導(dǎo)學(xué)生“王婆賣瓜,·自賣自夸”,而且還對學(xué)生作假材料實行“打鳥政策”,睜一只眼,閉一只眼。也有的高校為滿足用人單位的需求,在學(xué)生應(yīng)聘前進行“突擊入黨、突擊評干、突擊評優(yōu)”,有的則在校內(nèi)開展適應(yīng)就業(yè)需求的一系列相關(guān)活動,讓學(xué)生生輕易獲得各種“頭銜”。由于部分單位要求畢業(yè)生在校期間不能有補考課程,部分學(xué)校甚至出現(xiàn)美化成績現(xiàn)象,即以補考成績或最高成績替代原始成績,用補考時的高分成績或者最高成績模糊考試次數(shù)。
二、大學(xué)生就業(yè)市場誠信缺失的原因
(一)相關(guān)就業(yè)制度缺位
在“自主擇業(yè)、雙向選擇”的新型就業(yè)機制下,大學(xué)生、用人單位和學(xué)校三方地位逐步回歸,三方職能得以矯正,即大學(xué)生成為擇業(yè)的主角,高校由計劃經(jīng)濟時代的“包辦者”變?yōu)榉?wù)者和見證者,用人單位用人自逐步擴大。在就業(yè)機制發(fā)生根本性變化的情況下,舊的就業(yè)制度在一定時期、一定范圍內(nèi)還起到一定的作用,而新的就業(yè)制度還沒有完全根據(jù)就業(yè)市場的變化得以完善,使得畢業(yè)生、用人單位和校方的就業(yè)觀念還留有計劃經(jīng)濟的痕跡,表現(xiàn)出極大的不適應(yīng)。整個畢業(yè)生就業(yè)市場的管理滯后于市場發(fā)展的需要,沒有及時制定具有前瞻性、戰(zhàn)略性的政策、制度,對畢業(yè)生就業(yè)和用人單位招聘給予引導(dǎo)、管理和監(jiān)控,使就業(yè)市場的三方在一定時期還很難適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的需要,從而導(dǎo)致整個就業(yè)市場短時紊亂,誠信缺失行為屢見不鮮。
(二)大學(xué)生就業(yè)壓力增大
當(dāng)前,大學(xué)生就業(yè)難已成為不爭的事實。為了取一份好的工作,許多人不得不做出種種失范行為以贏得用人單位的青睞。由于學(xué)生就業(yè)率已成為評估高校辦學(xué)水平和影響高校招生的重要指標(biāo),也是關(guān)系某些專業(yè)存亡的重要因素,更是學(xué)校內(nèi)部各專業(yè)招生名額分配的關(guān)鍵依據(jù),因此,高校教育越來越趨向?qū)嵱眯?,重科技教育、輕人文教育,重專業(yè)教育、輕道德教育,導(dǎo)致教育的非教養(yǎng)化;把解決就業(yè)作為考慮問題的首要因素,學(xué)校對畢業(yè)生的虛假行為也往往采取默許態(tài)度。對于用人單位,由于“買方市場”的出現(xiàn),有些用人單位的“雇主”優(yōu)越感空前膨脹,形成“高、大、全”的用人觀念;有的則利用大學(xué)生涉世不深、社會經(jīng)驗不足的弱點,在招聘中虛假宣傳甚至設(shè)置各種“招聘陷阱”。
(三)社會誠信機制缺失
社會誠信機制包括誠信道德監(jiān)督機制和誠信法律制度兩方面的內(nèi)容。首先,誠信應(yīng)屬于道德的范疇。由于我國正處于社會轉(zhuǎn)型時期,還沒有形成適應(yīng)現(xiàn)代社會的道德監(jiān)督機制。在大學(xué)生就業(yè)市場中,也沒有形成完全主導(dǎo)的道德價值取向,畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校的價值取向往往是多元而復(fù)雜的,在現(xiàn)實生活中表現(xiàn)為價值評判標(biāo)準(zhǔn)的二元性或多元性,即它們對自身或他人的任何一種行為,似乎都可以找到一種或多種價值觀的肯定或否定的評價依據(jù),從而使得通過道德手段對大學(xué)生就業(yè)市場的誠信監(jiān)督相對乏力。加之近年來在市場經(jīng)濟的沖擊下,誠信意識在淡薄,個人功利主義在滋長,許多人將追求個體利益的最大化認(rèn)為理所當(dāng)然,而整個社會又缺乏對誠信行為的褒獎和對失信行為的監(jiān)督和懲罰,這些都使得大學(xué)生就業(yè)市場中的不誠信行為愈演愈烈。
其次,誠信又屬于制度的范疇,良好的社會誠信體系需要完善的法律制度的有力支持。但是,由于我國社會信用制度建設(shè)的慢拍起步,大學(xué)生就業(yè)市場范疇內(nèi)的誠信制度嚴(yán)重缺失,無論是以“誠信征信制度、誠信評價制度、誠信信息管理制度、誠信信息披露制度”為主體內(nèi)容的專門就業(yè)誠信制度,還是規(guī)范誠信信息征集與個人隱私和商業(yè)秘密保護等問題的相關(guān)誠信制度,要么難覓蹤跡,要么缺乏針對性和實用性??梢哉f,誠信制度的缺位是大學(xué)生就業(yè)市場誠信缺失的深層次原因。
三、構(gòu)建誠信大學(xué)生就業(yè)市場之對策
(一)加強誠信道德建設(shè)
誠信首先是一個道德范疇,它要求人們注重內(nèi)心的道德修養(yǎng),以德立人,確立誠信的品格和境界。為此,首先,要建立、健全大學(xué)生誠信教育體系,把誠信教育納入大學(xué)生思想道德教育和入學(xué)教育、畢業(yè)指導(dǎo)之中,貫穿于人才培養(yǎng)的全過程,全方位促進大學(xué)生誠信意識的提高。在誠信教育中,要尊重學(xué)生的主體地位和主體人格,引導(dǎo)他們自覺認(rèn)識誠信和誠信教育的必要性、重要性和緊迫性;發(fā)動、組織他們積極參加各種實踐,把誠信認(rèn)識化為誠信情感,變?yōu)檎\信行為;引導(dǎo)學(xué)生建立誠信自律制度和相應(yīng)的考評體系。在誠信教育方式上,要充分發(fā)揮校廣播站、板報、校報、校電視臺、校園網(wǎng)絡(luò)等媒體的宣傳作用;要利用辯論、討論、思想交流等形式,讓學(xué)生在觀點交流與碰撞中加深對誠信的認(rèn)識。其次,要加強社會誠信道德建設(shè)。要充分發(fā)揮政府在社會誠信道德建設(shè)中的主導(dǎo)作用,在全社會進行持久的誠信觀念的教育和宣傳活動,加強輿論引導(dǎo),使每個參與社會經(jīng)濟的主體牢固樹立“忠誠社會,講求誠信”的理念。特別要讓廣大用人單位明白,誠信不僅體現(xiàn)在經(jīng)濟領(lǐng)域,也體現(xiàn)在人才招聘和使用上;要使它們明白這樣一個道理:人才是單位發(fā)展的核心要素。人才引進和使用中的不誠信行為將大大貶損單位的社會形象,降低單位對優(yōu)秀人才的吸引力,最終影響自身的發(fā)展和進步。
(二)強化誠信法制效應(yīng)
誠信又是一個法律范疇,它要求社會主體在從事社會活動、行使權(quán)利和履行義務(wù)時,講究信譽,恪守信用,行為合法。為此,首先,要建立專門的就業(yè)誠信制度體系。在大學(xué)生方面,要盡快建立大學(xué)生就業(yè)誠信制度,其主要內(nèi)容包括:大學(xué)生就業(yè)誠信信息征集制度、大學(xué)生就業(yè)誠信評價制度、大學(xué)生就業(yè)誠信信息管理制度、大學(xué)生就業(yè)誠信信息征詢與公開制度,等等。在用人單位和學(xué)校方面,要把它們在大學(xué)生就業(yè)市場中的誠信信息納入正在建設(shè)的企業(yè)及其他社會主體信用制度體系之中。其次,要完善與大學(xué)生就業(yè)市場相關(guān)的其他法律制度。具體包括畢業(yè)生簽約制度、戶籍制度、單位用人指標(biāo)制度、單位人才招聘制度、大學(xué)生就業(yè)指導(dǎo)制度、畢業(yè)生推薦管理制度,等等。再次,要加強《勞動法》《勞動合同法》《合同法》等法律的執(zhí)法力度,依法懲罰違規(guī)的失信者。
基于我國的基本國情,在進行環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè)時,往往會由于建設(shè)經(jīng)驗較少而導(dǎo)致出現(xiàn)各種問題,這些問題都可能會導(dǎo)致環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè)受到一定的阻礙,影響了環(huán)境友好型社會的建立。而且,我國的人口、環(huán)境等方面的問題,還可能影響環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè),以下就是對建設(shè)過程中,可能會出現(xiàn)的問題進行的簡要概述,這些問題主要表現(xiàn)為:
第一,我國所建立起的環(huán)境友好型社會方面的法律等都有一定的紕漏,在環(huán)境保護和自然資源的合理利用等方面都不能做出更為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓芾砗椭萍s,嚴(yán)重降低了資源的利用率,影響了資源的可持續(xù)發(fā)展,同時也違背了我國一直秉承的人與自然和諧相處的理念。另外,我國對野生動植物等自然資源的保護程度仍然不夠,法律的制約還不成熟。這些都將會導(dǎo)致我國法制建設(shè)不能得到更大程度的提升,嚴(yán)重阻礙了我國環(huán)境友好型社會的建設(shè)。
第二,我國在對環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè)主體認(rèn)識程度不夠,無法在對建設(shè)主體的教育以及培訓(xùn)等方面進行十分嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ?,這就可能會導(dǎo)致我國對法制建設(shè)工作中出現(xiàn)的問題不能進行地更為徹底地解決,在建設(shè)過程中出現(xiàn)更多的隱患,不利于我國環(huán)境友好型社會的法制建設(shè)。
第三,在進行環(huán)境友好型社會文化法制建設(shè)的過程中,所建立的法律以及其他制約性法制等都對我國環(huán)境等方面的建設(shè)提出了較為明確的措施。然而,這些法律并沒有將環(huán)境友好型社會文化建設(shè)提升到較高的法律地位上,這些都不能使得環(huán)境資源等方面的發(fā)展利用率得以提高,同時也使得環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè)受到較大程度上地影響。
二、解決環(huán)境友好型社會文化法制建設(shè)中問題的主要措施
在進行環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè)過程中,由于我國的環(huán)境友好型社會建設(shè)還處于初級階段,各種處理問題的方式、制約問題的法律規(guī)定等都還不成熟,造成了一些問題的出現(xiàn)。因此,為了能夠更加方便、快捷地解決建設(shè)過程中可能會出現(xiàn)的問題,促進環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè),尋找出一些解決環(huán)境友好型社會文化法制建設(shè)中問題的措施成為了一項較為重要的任務(wù),這些主要措施主要表現(xiàn)為以下幾個方面:
第一,相關(guān)部門要建立起適當(dāng)?shù)姆煞ㄒ?guī),確保環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè)得到更大程度的提高。我國進行環(huán)境友好型社會的建設(shè),就是為了能夠充分體現(xiàn)我國人與自然和諧相處的理念,這就需要相關(guān)部門在法律方面做出較為嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)的工作。我國需要在自然環(huán)境的整治方面做出較為完善的法律制約,促進環(huán)境的科學(xué)發(fā)展,確保環(huán)境清潔衛(wèi)生。另外,我國還應(yīng)在對自然野生動植物的保護方面做出更為嚴(yán)格的法律制約,確保自然資源得到更為合理的利用,促進資源的可持續(xù)發(fā)展。這些都將會使得環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè)得到更為科學(xué)、合理地發(fā)展。
第二,我國要注意對國際上在環(huán)境友好型社會文化的發(fā)展建設(shè)方面有所成效的建設(shè)經(jīng)驗等進行適當(dāng)?shù)匚。饤壿^為落后的建設(shè)發(fā)展模式。在建設(shè)的過程中,需要時刻明確環(huán)境友好型社會文化法制建設(shè)的主體,確保建設(shè)能夠得到貫徹落實,避免影響了我國社會經(jīng)濟和文化等方面的發(fā)展。另外,在環(huán)境友好型社會文化的法制建設(shè)中,我國還要對相關(guān)的工作人員進行專業(yè)知識技能的培養(yǎng),促進我國在建設(shè)環(huán)境友好型社會文化法制建設(shè)方面的發(fā)展。
第三,我國在建設(shè)環(huán)境友好型社會建設(shè)的過程中,需要在法律等方面進行適當(dāng)?shù)男拚?、完善。相關(guān)部門可以制定出適當(dāng)?shù)莫剳椭贫鹊?,對環(huán)境友好型社會建設(shè)進行科學(xué)、有效地指導(dǎo)。同時,我國還應(yīng)當(dāng)注意避免國際上阻礙環(huán)境友好型社會文化法制建設(shè)發(fā)展的文化的影響,建立健全環(huán)境友好型社會文化法制,確保環(huán)境友好型社會的建立。
三、結(jié)語
關(guān)鍵詞:稅收征管法制制度問題修訂對策
現(xiàn)行《稅收征管法》及其實施細則自2001年和2002年修訂并實施以后,在實際工作中已暴露出一些具體問題,有部分法律法規(guī)條文的具體設(shè)置問題,也有實際工作中的具體操作問題。
一、現(xiàn)行稅款征收法律制度問題研究
1.現(xiàn)行稅款征收制度存在的幾個問題
第一,欠稅管理法律制度存在的問題。目前,有些納稅人為了逃避追繳欠稅,或在欠稅清繳之前就已經(jīng)在其他有關(guān)部門注銷登記,或采取減資的行為,使得原有企業(yè)成為空殼企業(yè),導(dǎo)致國家稅款流失?!抖愂照鞴芊ā穼{稅人欠稅如何處理只有責(zé)令限期繳納稅款、加收滯納金和強制執(zhí)行的規(guī)定,但稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)在什么時間內(nèi)采取這些措施卻沒有具體規(guī)定。雖然關(guān)于逃避追繳欠稅已經(jīng)明確了法律責(zé)任,但前提是“采取轉(zhuǎn)移或者隱匿財產(chǎn)的手段,妨礙稅務(wù)機關(guān)追繳欠繳的稅款的”。換言之,如果納稅人不妨礙稅務(wù)機關(guān)追繳稅款但也不繳納稅款,稅務(wù)機關(guān)又不“忍心”對其財產(chǎn)進行執(zhí)行的情況下,納稅人就可能“千年不賴,萬年不還”,而又不承擔(dān)法律責(zé)任。
第二,“提前征收”法律制度存在的問題。《稅收征管法》對于稅務(wù)機關(guān)提前征收的規(guī)定只局限于“稅務(wù)機關(guān)有根據(jù)認(rèn)為納稅人有逃避納稅義務(wù)行為”的情況,這一條件本身就很難把握,因為納稅人申報期未到,很難有證據(jù)證明將來可能會發(fā)生什么行為。等到稅務(wù)機關(guān)對其采取保全行為時,納稅人的財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移一空。也有納稅人可能因為種種原因需要提前繳納的,但又無法律依據(jù)。
第三,“延期納稅”法律制度存在的問題?!抖愂照鞴芊ā穼ρ悠诶U納稅款規(guī)定的期限只有3個月,這對遭受重大財產(chǎn)損失無法按期繳納稅款的納稅人可能起不到實際作用?,F(xiàn)行法律規(guī)定延期繳納稅款需經(jīng)省級稅務(wù)機關(guān)審批,這一規(guī)定存在審批時間長、周轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)多、省級稅務(wù)機關(guān)不了解納稅人具體情況等問題。
2.現(xiàn)行稅款征收制度修訂建議
第一,為加強欠稅管理,建議在新法中明確規(guī)定欠繳稅款的納稅人不得減資及減資的處罰措施;注銷稅務(wù)登記是其他部門注銷登記的前提;有關(guān)部門不能為欠繳稅款的納稅人轉(zhuǎn)移或設(shè)定他項權(quán)利;有關(guān)部門未按規(guī)定執(zhí)行的法律責(zé)任;在納稅人欠稅一定時間后稅務(wù)機關(guān)必須進行強制執(zhí)行,這個時間可以是1個月或2個月。
第二,為使“提前征收”成為切實可行之條款,建議將“提前征收”的前提條件改為“發(fā)現(xiàn)納稅人有明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應(yīng)納稅的商品、貨物以及其他財產(chǎn)或者應(yīng)納稅的收入的跡象的”,這一條件可以根據(jù)一定的線索判斷,比較容易操作。建議擴大提前征收的范圍,如納稅義務(wù)人于法定征收日期前申請離境者,納稅人自愿的,稅務(wù)機關(guān)也可以提前征收。因其他特殊原因,經(jīng)納稅義務(wù)人申請后稅務(wù)機關(guān)也可以提前征收。
第三,建議適當(dāng)延長延期繳納稅款的期限,一年甚至于兩年或三年,具體執(zhí)行時間由稅務(wù)機關(guān)根據(jù)實際情況把握。因為納稅義務(wù)人需要有足夠的時間通過經(jīng)營自救解決實際存在的經(jīng)營困難,時間較短不足以解決納稅人的實際困難,起不到保護納稅義務(wù)人生產(chǎn)經(jīng)營的作用。由于延期納稅時間延長可能會影響稅款均衡入庫,所以在征管法修訂時也可以規(guī)定分期繳納稅款,既可緩解納稅義務(wù)人的實際困難,也可以保證稅款均衡入庫。筆者還建議延期納稅的審批權(quán)限應(yīng)由熟悉納稅人情況的縣級稅務(wù)機關(guān)審批為宜。
二、現(xiàn)行稅務(wù)檢查法律制度問題研究
1.現(xiàn)行稅務(wù)檢查法律制度存在的幾個問題
第一,關(guān)于稅務(wù)檢查搜查權(quán)的問題?!抖愂照鞴芊ā窙]有賦予稅務(wù)人員搜查賬簿、憑證等證物的權(quán)力,也沒有規(guī)定稅務(wù)執(zhí)法人員取證無能時的解決辦法。而稅務(wù)行政案件如果沒有證據(jù)證明屬于治安問題或刑事案件又不能移送公安機關(guān)處理。實際工作中稅務(wù)檢查取證已經(jīng)成為稅務(wù)檢查工作的瓶頸,其結(jié)果可能是:一是納稅人隱匿、銷毀證據(jù),使稅務(wù)檢查工作無法順利進行,造成國家稅款流失。二是稅務(wù)執(zhí)法人員在明知不可為的情況下違法行政。
第二,關(guān)于稅務(wù)案件退稅或補稅的問題。如果稅務(wù)案件發(fā)生時間長,加之稅務(wù)檢查的時間也長,那么對納稅人加收的滯納金就有可能比罰款還多,也可能比應(yīng)補的稅款多。在對稅務(wù)案件處罰的同時加收滯納金,就有了雙重處罰之嫌。如果因為對稅法條文規(guī)定的理解不同,納稅人與稅務(wù)機關(guān)發(fā)生爭議而引起復(fù)議或行政訴訟,因此而滯納的稅款,也按規(guī)定加收滯納金顯失公允。稅法對納稅人多繳稅款的退稅還區(qū)分不同情況,有的退有的不退,退稅時有的支付利息,有的還不支付利息。
第三,關(guān)于稅務(wù)檢查相關(guān)概念和稅務(wù)檢查過程中強制執(zhí)行的問題。《稅收征管法》第五十五條規(guī)定,稅務(wù)機關(guān)在進行稅務(wù)檢查時可以采取強制執(zhí)行措施。如果說稅務(wù)稽查是稅務(wù)檢查的一部分,稅務(wù)稽查結(jié)果的執(zhí)行是稅務(wù)稽查的第四個環(huán)節(jié),那么稅務(wù)稽查結(jié)果強制執(zhí)行的法律依據(jù)應(yīng)當(dāng)是《稅收征管法》第五十五條。根據(jù)此條規(guī)定,如果納稅人不存在“明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應(yīng)納稅的商品、貨物以及其他財產(chǎn)或者應(yīng)納稅的收入的跡象的”,稅務(wù)稽查局就無法對被查對象行使強制執(zhí)行的權(quán)力,被查對象也就可以“千年不賴,萬年不還”。但又有人根據(jù)《稅收征管法實施細則》第八十五條的規(guī)定理解:稅務(wù)檢查只是稅務(wù)稽查的第二個環(huán)節(jié),所以《稅收征管法》第五十五條的規(guī)定不適用于稅務(wù)稽查結(jié)果的強制執(zhí)行,稅務(wù)稽查結(jié)果的強制執(zhí)行應(yīng)當(dāng)適用《稅收征管法》第四十條的規(guī)定。但這種理解又存在征收管理的條款能否在稅務(wù)檢查環(huán)節(jié)適用的疑義。
2.現(xiàn)行稅務(wù)檢查法律制度修訂建議
第一,為解決稅務(wù)檢查取證難的實際困難,建議《稅收征管法》適當(dāng)增加稅務(wù)檢查工作中的搜查權(quán)力,但為了保護納稅人的合法權(quán)益,應(yīng)當(dāng)對稅務(wù)機關(guān)的搜查權(quán)力嚴(yán)格控制,設(shè)定必要的限制條件。例如搜查權(quán)一般只適用于生產(chǎn)經(jīng)營場所,如要對生活場所搜查,必須取得司法許可,并在司法人員的監(jiān)督下進行等。
第二,建議將稅務(wù)機關(guān)發(fā)現(xiàn)的納稅人多繳稅款與納稅人發(fā)現(xiàn)的多繳稅款同等看待,在相同的時間內(nèi)發(fā)現(xiàn)的多繳稅款納稅人都可以要求稅務(wù)機關(guān)支付相應(yīng)的利息。對于3年的時間規(guī)定,筆者認(rèn)為可以延長至5年為宜,更有利于保護納稅人的合法權(quán)益。建議對稅務(wù)案件中納稅人不繳、少繳或扣繳義務(wù)人已扣而未繳的稅款,按銀行的同期利率加收利息,避免滯納金的處罰嫌疑。
第三,建議《稅收征管法》明確在稽查執(zhí)行階段可以直接依據(jù)稅款征收強制執(zhí)行的條款行使強制執(zhí)行的權(quán)力。修訂《稅收征管法實施細則》第八十五條的內(nèi)容,將稅務(wù)稽查的第二個環(huán)節(jié)由“檢查”改為“實施”,或者不明確稅務(wù)稽查的內(nèi)部分工,只是原則性地規(guī)定稅務(wù)稽查要實行內(nèi)部分工制約。另外,還建議明確稽查結(jié)果強制執(zhí)行的抵稅財物的范圍是否包括“其他財產(chǎn)”。
三、現(xiàn)行稅收法律責(zé)任問題研究
1.現(xiàn)行稅收法律責(zé)任存在的幾個問題
第一,關(guān)于稅務(wù)行政處罰幅度的問題?,F(xiàn)行《稅收征管法》對納稅人稅收違法行為的處罰一般只規(guī)定處罰的幅度,稅務(wù)行政機關(guān)的自由裁量權(quán)過大。實際工作中各地稅務(wù)行政機關(guān)具體操作不統(tǒng)一,普遍存在的問題是對納稅人稅收違法行為的處罰比較輕,一般都是按照50%的下限進行稅務(wù)行政處罰。這就使得稅務(wù)行政處罰的最高標(biāo)準(zhǔn)形同虛設(shè),納稅人的稅收違法成本很低,不利于遏制不法納稅人的稅收違法行為。國家稅務(wù)總局稽查局曾經(jīng)下文對偷稅行為的處罰做了統(tǒng)一,在該文件中將偷稅行為細化為若干種具體情節(jié),并對各具體情節(jié)規(guī)定了具體的稅務(wù)行政處罰標(biāo)準(zhǔn)。但在實際工作中,卻很少執(zhí)行這個文件。
第二,關(guān)于在實體法中明確違法行為法律責(zé)任的問題?,F(xiàn)行稅務(wù)行政處罰規(guī)定基本上是在《稅收征管法》中明確的,實體法中很少有對納稅人、扣繳義務(wù)人的稅務(wù)行政處罰規(guī)定,這使得稅務(wù)執(zhí)法人員在實際工作中難以根據(jù)各稅種的具體情況履行稅法規(guī)定的行政處罰權(quán)力。
第三,關(guān)于“一事不二罰款”的問題。現(xiàn)行《行政處罰法》有“一事不二罰款”的規(guī)定,但什么是“一事”卻很難理解。由此也就增加了稅務(wù)行政執(zhí)法的風(fēng)險,有稅務(wù)機關(guān)曾因此而敗訴,對納稅人的一些稅務(wù)違法行為無法進行有效的遏制。例如,2009年全國稅務(wù)稽查考試教材《稅務(wù)稽查管理》就有這樣的表述:“納稅人對逾期不改正的稅收違法行為,如果稅務(wù)機關(guān)先前已對該稅收違法行為進行了罰款,對該逾期不改正行為不得再予罰款”。在實際工作中如此理解的結(jié)果就是該“逾期不改正行為”將持續(xù)進行下去,也就是說,如果納稅人沒有按照規(guī)定設(shè)置或保管賬簿的,只要稅務(wù)機關(guān)對其進行過稅務(wù)行政處罰,那么違法行為人就可以手持罰款數(shù)額為數(shù)不多的罰單永遠不再設(shè)置或保管賬簿了。很明顯,這種理解不符合《稅收征管法》的立法精神,也不是對“一事不二罰款”原則的正確理解。
2.稅收法律責(zé)任修訂建議.
第一,建議在《稅收征管法實施細則》中由國務(wù)院授權(quán)財政部或國家稅務(wù)總局制定稅務(wù)行政處罰的具體執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。該執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)細化各種稅收違法行為的具體情節(jié),對不同的具體違法行為情節(jié)設(shè)定處罰標(biāo)準(zhǔn),基層稅務(wù)行政執(zhí)法人員按照相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)對號入座,實施稅務(wù)行政處罰。這既方便了基層稅務(wù)行政執(zhí)法人員的實際操作,也使嚴(yán)重違法行為得到嚴(yán)肅處理,輕者輕罰、重者重罰,充分發(fā)揮稅收法律制度對稅收違法行為的震懾作用。
作用:稅收調(diào)控經(jīng)濟行為要求經(jīng)濟活動主體行為的合理化,是把事物之間的聯(lián)系以有序而富有成效的方式結(jié)合起來,從而取得相對穩(wěn)定的形式。政府的征稅行為是基于一定的社會職能、適應(yīng)社會化大生產(chǎn)的需要,而不是為了維護本身的單向利益。因此在調(diào)控經(jīng)濟過程中遵守的是市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律而不是單純的從某一級別個別的利益偏好而隨意變動征稅行為。必須明確的是:盡管征稅寓含著政府的權(quán)利意向,但它也只能是政府的經(jīng)濟行為而非權(quán)力行為。如果把征稅視為政府的一種權(quán)利職能,必然會導(dǎo)致政府對市場的直接干預(yù),形成市場的混亂,因此必須通過法律的約束,強化政府權(quán)利對經(jīng)濟運行的推動功能,進而實現(xiàn)稅收杠桿的平衡。必要性:第一,可以使經(jīng)濟活動主體(生產(chǎn)經(jīng)營和消費行為)合理化。其實質(zhì)就是市場配置的合理化,減少企業(yè)不規(guī)范行為對社會資源的浪費,因此運用稅收杠桿作為導(dǎo)向機制,規(guī)范企業(yè)嚴(yán)格遵循市場經(jīng)濟原則,轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機制,用市場主體的法人資格進行自我規(guī)范,借以制導(dǎo)企業(yè)運用按照社會的軌跡良性運行,從而實現(xiàn)以最少的資源最大限度的提高社會經(jīng)濟運行的效率;第二,通過財政擴大經(jīng)濟內(nèi)需,可以調(diào)整消費者與投資之間的關(guān)系,從而在保證供求平衡的基礎(chǔ)上保持經(jīng)濟快速平穩(wěn)發(fā)展;第三,利用財政政策發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟,可以加快經(jīng)濟增長方式向環(huán)境友好型轉(zhuǎn)變,從而促進經(jīng)濟發(fā)展和人口環(huán)境相協(xié)調(diào)發(fā)展;第四,利用財政杠桿的傾斜,通過落實發(fā)展機制,形成東中西的優(yōu)勢互補,區(qū)域經(jīng)濟良性循環(huán)發(fā)展的模式;第五,在經(jīng)濟穩(wěn)步增長的同時可以加大對教育、醫(yī)療等社會各項事業(yè)的投資力度,促進社會主義和諧社會的建立,調(diào)節(jié)國民經(jīng)濟往綜合平衡和穩(wěn)定協(xié)調(diào)的方向發(fā)展;
二、我國當(dāng)前稅收調(diào)控法律化制度存在的問題
由于我國至今還處于計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制過渡的階段,還需要有步驟的進行改革和完善,因此這就決定了我國稅收會在執(zhí)行的過程中會同某些政策會產(chǎn)生矛盾:
(一)現(xiàn)行法律體系不健全對于我國目前的情況來說,正是因為缺少專門的法律法規(guī),市場不能對某些相關(guān)的行為進行規(guī)范,從而導(dǎo)致了許多市場經(jīng)濟問題的出現(xiàn),因此制定一部完整的、關(guān)于稅收調(diào)控的法典很有必要。首先,就市場來說,稅收在被越來越頻繁的應(yīng)用于社會經(jīng)濟的各個方面,在國民經(jīng)濟中發(fā)揮著不可替代的作用;其次,現(xiàn)行稅法對于宏觀調(diào)控職能表現(xiàn)不突出,不能從經(jīng)濟法上真正去解讀稅收;最后,稅收調(diào)控法作為我國宏觀經(jīng)濟法體系的一個重要部門法,是國家加強經(jīng)濟立法的必要手段,因此必然會走向法制化。
(二)現(xiàn)行稅收制度調(diào)節(jié)居民的收入差距乏力,不能滿足居民消費需求的增長實現(xiàn)以國民消費為主導(dǎo)的經(jīng)濟增長是我國經(jīng)濟發(fā)展的主要目標(biāo),但就我國目前的情況來說,差距過大、稅收分配政策不合理的現(xiàn)狀導(dǎo)致了很多居民收入水平低而缺乏消費的能力。其政策不合理主要表現(xiàn)在:首先,我國現(xiàn)行個人所得稅實行的分類制雖簡單明了,但在當(dāng)前收入來源多元化、復(fù)雜化的現(xiàn)狀中卻難以體現(xiàn)稅負(fù)公平、合理負(fù)擔(dān)原則,不能全面反映納稅人的能力。例如現(xiàn)在有些實際收入多的人繳稅的金額卻比收入少的人要少,有失公平。其次,財產(chǎn)稅征稅面積狹窄,難以有效應(yīng)對收入結(jié)構(gòu)失衡、財富集中的形勢。由于現(xiàn)行稅法的不完善性,我國目前開征的財產(chǎn)稅只有房產(chǎn)和車船,而遺產(chǎn)等更巨大的財產(chǎn)卻沒能納入開征范圍,因此就造成了我國大量富二代的出現(xiàn),也使得貧富差距更加顯著。
(三)現(xiàn)行稅收制度很難有效的調(diào)控產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的不平衡首先,就我國當(dāng)前的經(jīng)濟發(fā)展體制來說,主要還是依賴第二產(chǎn)業(yè)。第三產(chǎn)業(yè)由于當(dāng)前稅收優(yōu)惠政策在促進發(fā)展的需要力度不夠,因此造成發(fā)展滯后,并未實現(xiàn)第三產(chǎn)業(yè)的協(xié)調(diào)拉動;其次,當(dāng)前稅收政策未能有效的引導(dǎo)社會各個方面向農(nóng)業(yè)投資,不利于農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。表現(xiàn)在:第一,政府財政支持是我國目前農(nóng)業(yè)最主要的投資來源;第二,我國涉農(nóng)的稅收制度幾乎都集中在農(nóng)產(chǎn)品的種植和農(nóng)業(yè)科技的推廣上,而最主要的農(nóng)產(chǎn)品銷售和養(yǎng)殖業(yè)卻缺乏優(yōu)惠。
三、關(guān)于構(gòu)建和完善我國財政稅收調(diào)控法的思考
所謂財政稅收調(diào)控經(jīng)濟行為的法制化就是以人民大眾的意志為出發(fā)點,根據(jù)國家的法律法規(guī),以稅收決策國策的規(guī)律進行決策,財政稅收決策者的權(quán)利受到公眾監(jiān)督和法律約束的過程。
(一)制定宏觀調(diào)控基本法社會主義是法制經(jīng)濟,必須以法制為準(zhǔn)繩,良好的財稅法律法規(guī)是控制經(jīng)濟的前提,而財政稅收調(diào)控法屬于宏觀法律調(diào)控體系,因此可以通過創(chuàng)建《稅收調(diào)控基本法》來對稅收調(diào)控法做出最基本的規(guī)定,如原則、特征、手段等等,通過細分來對稅收調(diào)控體系。但是需要注意的是在制定《稅收調(diào)控基本法》時,要注意同《稅收基本法》的區(qū)別。要盡量在書中完善稅收調(diào)整法的各稅種法,從而可以加重或減輕經(jīng)濟主體稅負(fù),從而起到影響其它經(jīng)濟活動的稅收調(diào)控措施。
(二)加大稅收對分配的調(diào)節(jié)作用,縮小居民差距,拉動國內(nèi)總體需求首先,納稅人的綜合納稅代替分類稅制,通過一次性對納稅人的收入綜合進行納稅可以更直觀的了解納稅人的納稅能力,從而實現(xiàn)多收入者多納稅;其次,完善稅收來源,例如開征遺產(chǎn)稅、社會保障稅等,發(fā)揮稅收在保障高收入、保障低收入方面的作用。
(三)發(fā)揮稅收在調(diào)節(jié)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)中的作用首先,要加強對第三產(chǎn)業(yè)等密集型產(chǎn)業(yè)和新興產(chǎn)業(yè)的調(diào)控,例如可以實行減免稅收等優(yōu)惠政策等,鼓勵其發(fā)展,從而緩解我國目前緊張的就業(yè)壓力;其次,充分發(fā)揮稅收優(yōu)惠政策的導(dǎo)向作用??梢酝ㄟ^將稅收的優(yōu)惠政策范圍擴大到農(nóng)業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)等相關(guān)產(chǎn)業(yè),對能夠促進發(fā)展的組織機構(gòu)給予稅收優(yōu)惠,從而促進農(nóng)民組織成立或中小企業(yè)的建立。
(四)以良好監(jiān)督、社會關(guān)注和信用體系為后盾一方面政府要嚴(yán)格公正的執(zhí)法,另一方面社會各界也要履行自己的監(jiān)督職能,時時刻刻關(guān)注執(zhí)法者的行動,督促執(zhí)法者在執(zhí)行權(quán)利時能做到公平、公正、公開。同時,公民個人也要發(fā)揮主人翁的精神,積極表達自己的利益訴求。
四、結(jié)束語
關(guān)鍵詞:夫妻財產(chǎn)制度公法私法社會法意思自治
夫妻財產(chǎn)制度作為一種法律制度,其性質(zhì)討論意義重大。根據(jù)現(xiàn)有法學(xué)理論和司法實踐,不同性質(zhì)的法律制度在調(diào)整社會關(guān)系類型、調(diào)整的方法、甚至價值體系上等均有不同。目前關(guān)于夫妻財產(chǎn)制度的性質(zhì)研究上有不同的理解,且爭議較大,這影響了夫妻財產(chǎn)制度的研究及在立法上的深化,在制度設(shè)計8寸欠缺邏輯的嚴(yán)密性也不合實際。
一、現(xiàn)有夫妻財產(chǎn)制度性質(zhì)學(xué)說的檢討
普遍觀點認(rèn)為,夫妻財產(chǎn)制度是民法的一部分,當(dāng)屬于私法的范疇,其立論的依據(jù)便是《民法通則》第2條中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。夫妻財產(chǎn)制度調(diào)整平等的民事主體——夫與妻的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系,顯然屬于民法的范疇,而民法就是私法的代名詞,因此夫妻財產(chǎn)制度的性質(zhì)是私法。
第二種觀點認(rèn)為,夫妻財產(chǎn)制度介于社會法與私法之間,其較有代表性的就是臺灣的林秀雄教授,認(rèn)為:“夫妻財產(chǎn)制度是規(guī)律夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律,從規(guī)律夫妻關(guān)系之觀之,理應(yīng)屬于身份法之范圍,但從規(guī)律財產(chǎn)關(guān)系之觀點,又脫不了財產(chǎn)法之性質(zhì)。從規(guī)律身份關(guān)系的角度來說,屬于社會法,而從規(guī)律財產(chǎn)關(guān)系的角度來說,又屬于市民法。因此夫妻財產(chǎn)制度介于社會法與市民法之間。
第三種觀點認(rèn)為,夫妻財產(chǎn)制度是社會法。其較有代表性的是臺灣的劉得寬教授,認(rèn)為:家庭法雖然被列入民法中,其本質(zhì)并非民法,因民法為商品交換關(guān)系,&D排斥他人追求自己之利益之對立關(guān)系,以利益社會關(guān)系為規(guī)律對象,具有財產(chǎn)性格;家庭法以規(guī)律家屬共同生活關(guān)系,即使有一碗飯,亦由夫妻子女共同分享。以利益共同關(guān)系,即以共同社會關(guān)系為規(guī)律對象,行為規(guī)范之性格較強”,應(yīng)屬于社會法。上述三種觀點頗有道理,亦比較典型,但仍有相當(dāng)值得檢討之處。
第一種觀點的推理邏輯如下:民法調(diào)整平等的民事主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系,那么所有的平等民事主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系應(yīng)當(dāng)由民法來調(diào)整。這顯然是站不住腳的,民法通則第二條只是規(guī)定民法調(diào)整的社會關(guān)系限于平等的民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系,而非所有的平等的民事主體之間的社會關(guān)系均由民法來調(diào)整。否貝u我們要勞動法,不正當(dāng)競爭法何用難道其也能納入民法之中嗎第二種觀點的邏輯推理關(guān)系如下:第一,調(diào)整財產(chǎn)的法律為財產(chǎn)法,而財產(chǎn)法屬于私法,即調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的法律為私法。第二,調(diào)整夫妻關(guān)系的法律屬于身份法,身份法屬于社會法的性質(zhì),因此調(diào)整夫妻身份關(guān)系的法律為社會法。故夫妻財產(chǎn)制度兼具私法和社會法的屬性。根據(jù)此推理過程,可以得出法律性質(zhì)的判斷依據(jù)是調(diào)整的社會關(guān)系的客體是財產(chǎn)關(guān)系還是身份關(guān)系。人類社會本身僅由財產(chǎn)關(guān)系和身份關(guān)系建立起來的,那么財產(chǎn)關(guān)系和身份關(guān)系均由私法和社會法調(diào)整了,那么刑法、行政法又調(diào)到十么呢?稅法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系,那么稅法是私法嗎?
第三種觀點的立論依據(jù)以調(diào)整的社會關(guān)系主體的利益是否對立為法律性質(zhì)的評價標(biāo)準(zhǔn),即調(diào)整利益共同關(guān)系之法律為社會法,而調(diào)整利益沖突雙方關(guān)系之法律為私法。此標(biāo)準(zhǔn)值得商榷。其一,一般認(rèn)為合伙當(dāng)事人對外被認(rèn)為是利益的共同體,非對立體;對內(nèi)則利益同樣又是相沖突的,是利益對立體,其到底性質(zhì)如何呢?社會法還是私法?而一般民法理論及實踐認(rèn)為,調(diào)整合伙關(guān)系的法德一般為民法,即私法。其二,利益是否沖突是個相對的范疇,其劃分相當(dāng)難。以社會主義的價值觀,即我為人人,人人為我,個人利益和社會利益的統(tǒng)一為前提,如果在上述評價體系之下,社會主義法豈不都是社會法。另外在社會資源匱乏的時代,社會總體資源是有限的,一個人享用到的資源多了,其他人享用到的資源就少了,因此歸根結(jié)底利益仍然是沖突的,從這個意義上來說,其利益是沖突的,那么就應(yīng)該屬于私法的范疇。、因此,上述分類標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)不明確,且難以執(zhí)行,故不可取。
二、對夫妻財產(chǎn)制度法律性質(zhì)劃分標(biāo)準(zhǔn)的探討
上述判斷法律性質(zhì)的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)均有欠缺,那么到底是什么應(yīng)當(dāng)成為判斷標(biāo)準(zhǔn)呢對一個具體法律制度的性質(zhì)而言,我們還得從法律公法和私法的劃分標(biāo)準(zhǔn)來看。在傳統(tǒng)的公私法劃分標(biāo)準(zhǔn)上存有如下幾種學(xué)說:
利益說。利益說在羅馬法中就已有人提及,_3根據(jù)此說,判斷一項法律關(guān)系或一條法律規(guī)范是屬于公法還是私法,應(yīng)以涉及到的是公共利益還是私人利益為準(zhǔn)。然而在社會福利國家中,公共利益和私人利益往往是不能相分離的。事實上,法律本身是一種審慎的建榪,試圖在公共利益和私人利益,私人和私人之間達到利益的平衡。韋伯認(rèn)為,在古代國家權(quán)力不受約束的羅馬帝國和中世紀(jì)B寸期,公益和私益也許可以表達統(tǒng)治者與人民的利益對立。但是在國家行為也受法律約束的情況下,公益和私益的戈分就失去了意義。
隸屬說。隸屬說認(rèn)為,公法的根本特征在于調(diào)整隸屬關(guān)系,而私法的根本特征則在于調(diào)整平等的關(guān)系。公法中也存在平等關(guān)系,如兩個州之間的關(guān)系。另外上面已經(jīng)陳述了,平等關(guān)系均非完全由私法來調(diào)整。隸屬說之缺陷亦為明顯。
主體說。根據(jù)此說,如果某個公權(quán)載體正是以公權(quán)載體的身份參與法律關(guān)系,則存在公法關(guān)系。問題在于什么時候,主體行使的是公權(quán),且行使的方式足以表明國家是在上述定義的意義上參與的法律關(guān)系的?此說進入了概念循環(huán)之中而不能自拔,并不能解決實質(zhì)性的問題。形式說。公私法的劃分乃基于法律的形式不同而已。許多學(xué)者注意到公私法的劃分實際上也是基于法律形式和法律特點上的不同而作出的一種分類,如德國的法學(xué)家拉德布魯赫認(rèn)為:。公法和私法,物法和人法,這些法律制度基本區(qū)分恰恰不是出自法律的目的,而是法律形式。刑法與民法的區(qū)分是基于程序規(guī)則和調(diào)整手段不同而建立的。行政法與民法的區(qū)別則建立于兩者調(diào)整的社會關(guān)系主體和規(guī)則不同這一前提之上,而這均有歸于法律形式上的不同。公私法的劃分若僅此而已,劃分亦無多大意義。
在此,我們提出意思自治程度的高低是判斷法律性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)。李建華、許中緣認(rèn)為:“私法自治在私法中居于龍頭地位,是私法的最高原則,自治是私法的根本價值之所在。在民法領(lǐng)域,所謂的對契約自由的限制并不是否定私法自治,而是為了維護真正意義上的契約自由。
“在公法中,法律對大部分有待作出的決定都已經(jīng)作了非常詳細的規(guī)定公法是指受約束的決策的法,而私法是指自由決策的法。學(xué)者的上述觀點正好證實此觀點。根據(jù)現(xiàn)代法律觀念,私法調(diào)整的市民社會,從國家契約理論出發(fā),市民是自由的,其意思當(dāng)然也是自由的。而國家組織的權(quán)利和職能是公民通過契約的形式轉(zhuǎn)讓的,為了防止國家濫用權(quán)力而有害于公民自由權(quán)利的行使,對涉及國家權(quán)力的法律作了嚴(yán)格的限制。根據(jù)意思是否自治的不同建構(gòu)了兩個截然不同的法律體系,在這兩個法律體系下,分別統(tǒng)領(lǐng)著市民社會和政治社
會。市民社會經(jīng)過充分的發(fā)展,出現(xiàn)了兩極分化現(xiàn)象,平等的主體之間的力量懸殊,非經(jīng)法律干涉弱者的意思自由必將受到而違背其真實的意思自治,進而損害整個社會利益,社會法正是在這樣的基礎(chǔ)上應(yīng)運而生。正如林秀雄所說:市民法以擁有完全自由平等獨立的人格的人為規(guī)律的對象,而社會法以實力不相當(dāng),條件不平等為規(guī)律對象。因此,一個法律制度如果以當(dāng)事人的意思自治為立法本位的話,那么該法律制度應(yīng)當(dāng)歸與私法,如果一法律制度的目的在于制約國家權(quán)力(包括立法、私法和行政三權(quán))為本位,那么該制度應(yīng)當(dāng)歸于公法。社會法為了糾正一味的意識自治帶來的弊端(如違背弱者的意思自由、破壞公序良俗等),而對意思自治進行適當(dāng)?shù)南拗疲瑫r引入國家權(quán)力的調(diào)節(jié),是兼于公法和私法之間的法律。
三、夫妻財產(chǎn)制度性質(zhì)的確立
上述關(guān)于法律性質(zhì)的探討是建立在現(xiàn)代法律理念之上,而夫妻財產(chǎn)制度有一個歷史的問題,自從有了婚姻,有了財產(chǎn),該制度就已經(jīng)存在了。我們當(dāng)然不能用市民社會的法律概念去探討身份社會的法律性質(zhì),甚至是原始社會制度的性質(zhì),但是基于制度的連貫性考慮仍有必要說明。
在原始社會早期,生產(chǎn)力極不發(fā)達,食不果腹,未有任何財產(chǎn)多余,當(dāng)然不產(chǎn)生夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系。如果說有的話,也就是氏族社會的財產(chǎn)(食物)分配關(guān)系,為了維持氏族的生存,將狩獵獲取的食物多分配給作為男性的勞動力,使其能維持必要的體力,能在第二天的狩獵中獲取更多的食物。隨著生產(chǎn)力的發(fā)展,多余財產(chǎn)的出現(xiàn)導(dǎo)致了私有制的出現(xiàn),氏族社會開始解體,出現(xiàn)了國家的組織形式。在我國的宗法制國家制度下,家、國相通,君、天、忠、孝相連。父權(quán)履行大宗、小宗權(quán)利義務(wù)的分配,使得家成為了國家政權(quán)組織的延伸,夫妻財產(chǎn)關(guān)系更是淹沒在夫權(quán)主導(dǎo)的大家庭關(guān)系之下。在身份社會之中,身份制度是構(gòu)建了國家政權(quán)制度的基礎(chǔ),顯然屬于國家基本制度之一,事實上由公法來調(diào)整。在這一制度下,弱者只能按既定規(guī)則履行義務(wù),而權(quán)利相當(dāng)少,意思自治更是無從談起,如果有,那么也是單向的意思自治,即身份地位高者可以隨心所欲處置身份低者,一方意思強加于另一方是強權(quán)的表現(xiàn)而非意思自治。在夫妻財產(chǎn)關(guān)系上,夫有很大的財產(chǎn)處分權(quán),但夫權(quán)又在父權(quán)和族權(quán)之下,即便是夫的財產(chǎn)自由處分權(quán)也很少,更何況妻呢?因此在身份社會中,夫妻財產(chǎn)制度為了維護既定的社會的身份關(guān)系起到了很大的作用,而身份關(guān)系又事關(guān)國家之存在,屬于國家的強制關(guān)系,原則上不可更改,意思自治的空間被極大地擠壓,公法色彩較為濃厚。這一時期,國王和王后的財產(chǎn)關(guān)系乃體現(xiàn)這個國家內(nèi)部基本政治制度,即便是萬人之上的國王,也不能隨便改變其和王后的關(guān)系,否則會被視為有違祖制,甚至王權(quán)旁落,故顯非屬于私法。
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