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刑法，尤其是近代刑法，在人權(quán)保障方面發(fā)揮著重要的作用。馬克思將法律稱為人民自由的圣經(jīng)，就是極言法律，主要是指刑法具有人權(quán)保障機(jī)能。在我國(guó)當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的社會(huì)條件下，刑法的人權(quán)保障的機(jī)能更加引起人們的重視。

一、人權(quán)的界定

人權(quán)主要以三種權(quán)利作為其存在形態(tài)，即應(yīng)有權(quán)利、法定權(quán)利、實(shí)有權(quán)利。

（一）應(yīng)有權(quán)利

應(yīng)有權(quán)利就是應(yīng)享有的權(quán)利。應(yīng)有權(quán)利是與實(shí)有權(quán)利相對(duì)應(yīng)的，這里的實(shí)有既指法律上的實(shí)有又指事實(shí)上的實(shí)有。把應(yīng)有權(quán)利作為人權(quán)的存在形態(tài)，表明人權(quán)并非是一個(gè)簡(jiǎn)單的法律概念，尤其不能把人權(quán)等同于法律上所認(rèn)可的公民權(quán)。事實(shí)上。人權(quán)首先應(yīng)該是特定社會(huì)的人們基于一定的社會(huì)物質(zhì)生活條件和文化傳統(tǒng)而產(chǎn)生出來(lái)的權(quán)利需要和權(quán)利要求，是人作為人所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利?？梢哉f(shuō)，應(yīng)有權(quán)利是人權(quán)的最高境界。應(yīng)有權(quán)利的思想來(lái)源于自然法學(xué)派的自然權(quán)利或天賦人權(quán)的概念。自然法學(xué)派往往把權(quán)利分為自然權(quán)利與法律權(quán)利，并以自然權(quán)利說(shuō)明法律權(quán)利的來(lái)源與本性。這種自然權(quán)利之自然，含有天然或天賦之義，就是指人之為人本來(lái)應(yīng)當(dāng)有的權(quán)利。而且，在自然狀態(tài)下，人們也確實(shí)曾經(jīng)享有這些權(quán)利。

（二）法定權(quán)利

應(yīng)有權(quán)利被法律所確認(rèn)并以國(guó)家強(qiáng)制力予以保障，就轉(zhuǎn)化為法定權(quán)利。人權(quán)作為一種法定權(quán)利，往往表現(xiàn)為公民權(quán)。公民權(quán)就是公民的基本權(quán)利，包括公民的政治、經(jīng)濟(jì)、文化權(quán)利和其他社會(huì)權(quán)利。公民權(quán)雖然是人權(quán)的主要內(nèi)容，但兩者又不可等同。因?yàn)槿藱?quán)除了公民權(quán)以外，還包括其他一些推定的權(quán)利，即只要法無(wú)禁止，公民也可以行使的權(quán)利。

（三）實(shí)有權(quán)利

實(shí)有權(quán)利是指現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中，人們所實(shí)際享有的權(quán)利。實(shí)有權(quán)利既與應(yīng)有權(quán)利對(duì)應(yīng)，又與法定權(quán)利相連接。應(yīng)有權(quán)利是人權(quán)之應(yīng)然狀態(tài)，實(shí)有權(quán)利是人權(quán)之實(shí)然狀態(tài)。應(yīng)有權(quán)利只有轉(zhuǎn)化為實(shí)有權(quán)利，人權(quán)才不是觀念而成為一種現(xiàn)實(shí)。應(yīng)有權(quán)利向?qū)嵱袡?quán)利轉(zhuǎn)化主要是以法律規(guī)范作為中介的。因此，應(yīng)有權(quán)利往往首先轉(zhuǎn)變?yōu)榉ǘ?quán)利，通過(guò)法律的確認(rèn)，獲得了法的強(qiáng)制性，從而為最終轉(zhuǎn)化為實(shí)有權(quán)利提供了可能性。

二、刑法中的人權(quán)保障

我們說(shuō)人的應(yīng)有權(quán)利最終變?yōu)閷?shí)有權(quán)利多是以法律為手段的，而刑法對(duì)人權(quán)的"實(shí)有"及保障又有著特殊的意義，因?yàn)?，在法律體系中，刑法的限制性是最為明顯的，它是其他法律的制裁力量。刑法涉及對(duì)公民的生殺予奪，其存在的必要性在于保護(hù)社會(huì)，使社會(huì)免受犯罪的侵害。但這種刑罰權(quán)如果不加限制，任其擴(kuò)張，又勢(shì)必侵奪公民個(gè)人的自由權(quán)利。正是在刑法存在的這一特殊矛盾中，刑法中的人權(quán)保障的重要性才得以體現(xiàn)并受到充分的重視。刑法的人權(quán)保障機(jī)能主要有以下兩個(gè)方面：

（一）刑法對(duì)被告人、犯罪嫌疑人權(quán)利的保障

刑法中的人權(quán)首先是指被告人、犯罪嫌疑人的權(quán)利。刑法中的人權(quán)保障，最表層的分析，涉及對(duì)被告人、犯罪嫌疑人權(quán)利的保護(hù)。在這個(gè)意義上，可以把刑法稱為犯人（應(yīng)當(dāng)是指被告人）的大憲章。在刑法中，存在著一種刑事法律關(guān)系或刑法關(guān)系。這種刑事法律關(guān)系是犯罪人與國(guó)家之間的一種關(guān)系，它以刑事責(zé)任的形式得以表現(xiàn)。在這種刑事法律關(guān)系中，被指控為有罪的公民與國(guó)家司法機(jī)關(guān)之間存在的這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系表明：被告人盡管被指控為有罪，但并不因此而處于完全喪失權(quán)利簡(jiǎn)單地成為司法客體的地位，被告人的人權(quán)仍然受到法律的保障。

（二）刑法對(duì)一般人權(quán)利的保障

雖然刑法對(duì)人權(quán)的保障機(jī)能首先表現(xiàn)為對(duì)被告人、犯罪嫌疑人權(quán)利的保障，但并不意味著它是刑法人權(quán)保障的全部意蘊(yùn)。刑法的人權(quán)保障的更深層次的含義在于對(duì)全體公民的個(gè)人權(quán)利的保障。正是在這個(gè)意義上，刑法不僅是犯人的大憲章，更是公民自由的大憲章。應(yīng)該說(shuō)，刑法是公民自由的大憲章這一思想是現(xiàn)代法治國(guó)家的刑法的靈魂與精髓，也是現(xiàn)代刑法與以往專制刑法的最根本的區(qū)別之一。在專制刑法的罪刑擅斷的制度下，公民的個(gè)人自由得不到保障，到了17到18世紀(jì)在啟蒙運(yùn)動(dòng)中，專制刑法受到猛烈抨擊，刑法機(jī)能從簡(jiǎn)單地鎮(zhèn)壓犯罪轉(zhuǎn)換為公民自由的保障，開(kāi)展了一場(chǎng)刑法改革運(yùn)動(dòng)，并由此產(chǎn)生了限制刑罰權(quán)、保障公民個(gè)人權(quán)利的罪刑法定原則。正如日本刑法學(xué)家莊子指出：刑法的人權(quán)保障機(jī)能由于保障的個(gè)人不同，實(shí)際機(jī)能有異，具有作為善良公民的大憲章。刑法作為犯罪人的大憲章，是指在行為人實(shí)施犯罪的情況下，保障罪犯免受刑法規(guī)定以外的不正當(dāng)刑事罰。因此，刑法的人權(quán)保障機(jī)能體現(xiàn)的是刑法對(duì)公民個(gè)人（包括被告人與其他公民）的權(quán)利的有力保障。

三、人權(quán)保障的理論基礎(chǔ)

人權(quán)保障的刑法機(jī)能是以個(gè)體主義為理論根據(jù)的。個(gè)體主義一詞最早是在19世紀(jì)以法文形式出現(xiàn)的。它強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)利的優(yōu)先性，主張社會(huì)由個(gè)體組成，旨在實(shí)現(xiàn)主要是為個(gè)人的目標(biāo)，對(duì)個(gè)人及其權(quán)利予以優(yōu)先權(quán)，認(rèn)為這種權(quán)利存在于任何一種特定形式的社會(huì)生活之前。個(gè)體主義可以看作是一種社會(huì)本體論，這種學(xué)說(shuō)在17到18世紀(jì)曾經(jīng)盛行于歐洲大陸，并成為近代啟蒙思想，同樣也對(duì)刑事古典學(xué)派產(chǎn)生了重大影響。刑事古典學(xué)派是以自然法學(xué)為基礎(chǔ)的，建立在個(gè)體人的認(rèn)識(shí)之上。自然法思想認(rèn)為，人是生而平等和獨(dú)立的，個(gè)體人也可以說(shuō)是自由人，它享天賦人權(quán)。只是為了避免戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)，個(gè)體才放棄一部分自由，并且是盡可能少的自由，通過(guò)訂閱社會(huì)契約脫離自然狀態(tài)組成社會(huì)。貝卡利亞、康德等人完全接受了自然法思想，認(rèn)為國(guó)家應(yīng)當(dāng)根據(jù)理性的判斷制定刑法，制定刑法的目的是為了尊重人格，尊重人的尊嚴(yán)。同時(shí)，要求每個(gè)人對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)。因此，當(dāng)一個(gè)人侵犯了他人的自由和安全時(shí)，就必然受到刑罰的懲治，并且在社會(huì)價(jià)值與個(gè)人價(jià)值之間存在沖突的情況下，應(yīng)選擇個(gè)人價(jià)值。從強(qiáng)調(diào)與重視個(gè)體的人的權(quán)利這一基本觀點(diǎn)出發(fā)，刑事古典學(xué)派主張犯罪人的意志自由論，堅(jiān)持刑法的人權(quán)保障機(jī)能。