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首先,證人擔心被打擊報復。出庭作證后被打擊報復,這是人們最擔心的問題。被指證方往往會通過各種方法來報復指證他的人,使證人遭受來自各方面的侵害,在當前沒有完善的保護證人的制度下,證人只能吃“啞巴”虧。造成了證人更加不愿出庭。其次,法制觀念薄弱。我對10個人做了一份調(diào)查,高中以上文化程度和初中以下文化程度的人各占一半,其中有5人表示不愿出庭作證,且都為初中以下文化程度的人,如果必須出庭作證,前提則是一方為與自己有密切關系的人。而這一類人,大都法律意識薄弱,受傳統(tǒng)儒家文化的影響,向來主張“以和為貴”、“和氣生財”,寧愿少一個敵人,也不愿多一個朋友。要出庭作證,就不能站在中立的角度。闡述事實,勢必在幫助一方的同時卻得罪了另一方。以后大家見面尷尬、處事為難。“人不為己,天誅地滅”,這種吃力不討好的事還是不做。同時我在調(diào)查時還問了一個問題,就是證人出庭作證是證人的權利還是義務。多數(shù)人表示證人出庭作證是證人的權利,證人可以選擇享有或放棄。這就為抱著“事不關己,高高掛起”、“多一事不如少一事”思想的人為拒絕出庭提供了一個合適的理由??梢?,我國的普法教育還沒有深入,要每個公民成為一位懂法、守法的模范者還有一定的距離。再次,懼訟、畏訟的心理。受“法即刑”觀念的影響,很多人認為法律是打擊犯罪的武器,具有否定作用。只要聯(lián)系上法律,就會有罪惡、丑陋的東西存在,只要和法院、檢察院、律師扯上關系,就不會有什么好事。人們將法律恐怖化,對它惟恐避而不及。
(二)立法上的原因
1.立法規(guī)定的矛盾
《刑事訴訟法》第47條規(guī)定:證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方訊問質(zhì)證,經(jīng)過實查后,才能作為定案的根據(jù)。但又在該法第157條中規(guī)定,對于未到庭的證人證言筆錄等應當當庭宣讀。前一條規(guī)定證人應出庭作證,后一條卻允許證人不用出庭作證,這樣矛盾的規(guī)定就間接鼓勵了書面證言的大量運用。目前中國本身在尋找證據(jù)上存在著技術、資金等方面的困難,要求證人出庭必定會花費一定的物力財力,必然導致在司法實踐中避重就輕,以書面證言代替證人出庭作證。
2.立法內(nèi)容的不明確
《民事訴訟法》第70條規(guī)定證人確有困難不能出庭的,經(jīng)人民法院許可,可以提交書面證言。在《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第56條規(guī)定了“證人確有困難不能出庭”的情形,在該條第一款第一項是“有其他無法出庭的特殊情形”的兜底條款,這使得在司法實踐中擴大了證人無法出庭的范圍,讓一些本應出庭或可以出庭作證的證人以“在國外”、“生病”等事由搪塞。而法院對證人不出庭作證的原因無從調(diào)查,只好以書面證言代替口頭證言,再加上我國法律規(guī)定并不排出傳聞證據(jù)規(guī)則,使得書面證言的運用更加頻繁。
3.審判制度的不完善
我國的審判制度,不排除非法證據(jù)規(guī)則和傳聞證據(jù)規(guī)則,違背了直接言詞原則。不出庭作證的證人,可以提交書面證言。并且法官對于書面證言,采用自由心證主義對其進行評判,將證人無特定合法理由而不出庭作證,其所作證言作為欠缺合法、有效性來對待,并非簡單作為傳聞證據(jù)加以看待。對于非法證據(jù),采取利益權衡。由于非法證據(jù)規(guī)則和傳聞證據(jù)規(guī)則的采用,讓更多的書面證言盛行,但證人作為人證,其在法庭上的直接性和言詞性是該種證據(jù)所不可缺少的重要特征和品質(zhì)。
4.證人權利義務的失衡
權利義務是對立統(tǒng)一的關系,失去一方,他方便不存在。社會有一義務,必有相應之權利,否則義務便不是社會義務。[1]沒有義務就沒有權利,沒有權利也就沒有義務。我國訴訟法中規(guī)定了證人有作證義務的同時,卻沒有規(guī)定證人應享有的權利,這種失衡的現(xiàn)象主要有:
第一:證人經(jīng)濟補償制度的不完善
證人出庭作證,往往是在工作時間,而且有很多復雜案件,不能一兩次就能審理終結,這使證人要花掉很多時間和精力來出庭。那么因此而產(chǎn)生的一切合理費用,需要得到一定的補償。現(xiàn)行立法規(guī)定:“證人出庭作證而支出的合理費用,由提供證人的一方當事人先行支付,由敗訴一方當事人承擔?!钡侠碣M用如何計算,法律沒有規(guī)定,再加上有時由于提供證人一方經(jīng)濟上的原因,導致一些本愿出庭作證的證人因經(jīng)濟問題而不愿出庭作證,同時也使一些不愿出庭作證的證人有了合理的借口。
第二:保護措施不全面
美國心理學家馬斯洛曾經(jīng)提出過一個“需要層次論”,奧爾德弗也提出過一個“三種需要論”,他們都把安全當作人類最基本的需要。[1]證人沒有安全感就談不上出庭作證。在英國,證人的保護已經(jīng)上升到維護法庭秩序和法律尊嚴的高度。正如丹寧勛爵在其著作《法律的正當程序》一書中表達了這樣的看法:“我毫不猶豫的宣布,侵害證人是一種蔑視法庭的行為,不管這樣事發(fā)生在訴訟進行之際,還是訴訟結果之后,這樣蔑視法庭的行為可由證人前去作證的那個法庭加以懲罰……如果證人因此受到傷害,他完全可以在民事法院要求侵害賠償?!盵2]我國在對證人保護方面,法律也有規(guī)定,在《民事訴訟法》第102條規(guī)定:以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任?!缎谭ā返?08條規(guī)定對證人進行打擊報復的,處3年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑。有許多證人不愿出庭作證,也是怕遭到打擊報復。如身體上的報復、財產(chǎn)上的報復、職務上的報復等,甚至會連累到自己的親戚朋友。即使出庭作證,如果提供的證言有不利于控方證言,使檢察官在庭審中變得被動,打亂了法官的審判計劃,很可能使自己被冠上妨害司法罪的罪名,遭受牢獄之災。然而我國關于證人保護的措施都是事后保護,缺少事前保護,在保護方法、保護范圍、保護機構等方面非常有限。因此嚴重挫傷了證人出庭作證的積極性,不愿出庭作證。
第三:對證人的適格性規(guī)定過于嚴格
我國民事訴訟法規(guī)定,凡是知道案件情況的單位和個人都有出庭作證的義務。也就是說,任何證人都不能拒絕作證且無論他的身份如何。我們又不得不考慮的是,在保當事人權益同時,是否以侵犯證人的權益為代價的。這需要我們進行價值衡量。例如:妻子必須出庭指證自己的丈夫犯罪?;蛟S從法律的角度來看達到了公平公正,維護了當事人的合法權益,然而,妻子的這種行為必定會影響夫妻間的信任,沒有信任,哪會有安定和諧的生活,這不是人們所追求的社會正義。許多國家都要求保護一些基本權利,如家庭的關愛、委托人之間的信任、國家的利益。就如日本民事訴訟法第196條規(guī)定:“證言可能導致這些這些人員名譽受損時,證人可以拒絕作證:一是配偶、四等親以內(nèi)的血親,有或者有過三等親以內(nèi)的姻親關系;二是有監(jiān)護關系與被監(jiān)護關系。”該法還規(guī)定“證人在下列情形下可拒絕作證:一是公務員保守職業(yè)秘密的需要;二是醫(yī)生、牙科醫(yī)生、藥劑師、藥品銷售商、助產(chǎn)士、律師、專利人、辯護人、公證人、宗教人士、
禱告師、祭祀師以及從事過這些職務的人對行使職務所了解的事實,應保持沉默的場合;三是就關聯(lián)技術或職務秘密事項接受詢問的情形?!盵1]這些權利的保護比獲得證言從而發(fā)現(xiàn)事實的意義更大。而證人的適格性,在我國立法上是一片空白。
5.缺少證人拒證的法律后果的規(guī)定
有義務,就必然有相應得強制性措施保障義務的完成。違反法律規(guī)定的義務,就應該承擔相應的法律責任,這是法律的基本原則。我國法律中規(guī)定證人有作證的義務,卻沒有規(guī)定以不合理理由而拒絕作證的證人的法律責任。在很多國家都有相關規(guī)定,如法國民事訴訟法規(guī)定:“不出庭作證的證人,如果認為必須聽他的證詞則可以傳喚他出庭作證,傳喚費用由證人負擔。不出庭作證的證人以及沒有合法理由拒絕作證或拒絕宣誓者,可以判以100至1000法郎的民事罰款。”[2]英國法律規(guī)定如果證人無正當理由拒絕出庭,會被提出蔑視法庭的訴訟。
(三)司法上的原因
1.法官對證人出庭作證比較消極
在中國,法官的業(yè)績考核與審判效率是掛鉤的。審理的案件多,發(fā)回重審或二審改判率少,那么就說明該法官有能力、表現(xiàn)好,自然更多的上升機會、更多的獎金也接蹱而來。如果通知證人出庭作證,會存在著因通訊方式不準確造成通知證人難、時間長等現(xiàn)象,以及可能因提供證人證言的不同而導致案件審理變得復雜。這些因素都會影響法官的辦案效率,法官當然不愿意證人出庭。就如2001年中央電視臺臺標著作侵權案,四個證人都請到了法庭之外,但是法官就是不通知證人出庭作證。
2.司法人員缺乏對證人的保護意識
尤其在刑事案件中,證人在庭審完以后,往往會受到一方當事人尤其是被害方家屬的辱罵、毆打等,很多司法人員在見到這種情況,不加以阻攔,反而避
而遠之,生怕波及自己。同時司法人員在判決書中或擅自透露證人的真實姓名、住址、職業(yè)等內(nèi)容,使證人經(jīng)常遭到來自各方面的干擾和侵害。只有在證人被打擊報復后產(chǎn)生了一定后果,司法機關才主動進行干預。因此造成了一些負面影響,導致證人不愿出庭作證。
3.司法資源的缺少
隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,人員流動幅度的增大,部分案件證人涉及到流動人員,但即使留下證人的聯(lián)系方式,并且從案發(fā)到案件審理要經(jīng)過很長的時間,開庭時證人的聯(lián)系方式已發(fā)生變化,加上法院、檢察院人力物力有限,通知證人出庭作證就很困難。
4.傳統(tǒng)的職權主義審判方式造成的影響
由于我國長期受到大陸法審判方式的影響,倚重法官的職權,從而限制了證人出庭作證的證據(jù)功能的發(fā)揮。雖然強調(diào)誰主張誰舉證的原則,但詢問證人要依賴于法官的職權,使舉證責任制度在詢問證人這一證據(jù)方式上并未貫徹始終。法官寧愿自己收集證據(jù),再加上本身存在對證人證言的質(zhì)疑和不信賴,使得法官不愿證人出庭作證,更愿選擇書面證言。