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申請人xx工程有限公司,住所地xx省xx市xx路xx號。
法定代表人楊xx,總經理。
被申請人xx有限責任公司,住所地xx省xx市xx路xx號。
法定代表人馬xx,總經理。
申請事項:依法查封、扣押或凍結被申請人xxx萬元銀行賬戶存款或同等價值的其它財產。
事實和理由:
2011年5月3日,申請人和被申請人簽訂《xx工程施工合同》一份,合同約定由申請人承包被申請人的'xx工程,合同就承包價格、工程結算及付款方式等作了約定。合同簽訂后,申請人及時履行合同義務,在2012年7月5日完工,2012年10月5日,經雙方結算,工程款xxx萬元,扣除已支付的工程款,尚欠工程款xxx萬元至今未給付。
為維護申請人的合法權益和為使將來判決得以順利執(zhí)行,特提出訴前財產保全申請,請裁定。
此致
xx中級人民法院
申請人:
【訴前財產保全申請書范文2】
申請人:
住所地
法定代表人:
被申請人:
住所地:
因王某訴B公司拖欠租賃費糾紛一案,貴院于29年1月12日下發(fā)(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,該裁定書將申請人銀行存款3萬元予以凍結,現申請人對上述裁定不服,依法申請復議。
復議請求
請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結的3萬元銀行存款予以解凍。
事實和理由
申請人為獨立的民事主體,與上述拖欠租賃費糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業(yè)務往來,申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當事人。另外,經貴院通知以無獨立請求權的第三人身份出庭的北京市A公司與申請人亦為不同的民事主體,產權各自獨立、財務也各自獨立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)。申請人作為上述案件的案外人,貴院(28)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款3萬元予以凍結顯屬錯誤?,F申請人根據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第11條、《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結的3萬元銀行存款予以解凍。
此致
申請人: ____有限公司XX分公司 住所地: 負責人: 委托人:
被申請人:____工程有限公司 住址: 法定代表人:
請求事項:
一、請求法院解除對申請人中國建設銀行寧夏區(qū)分行營業(yè)部的銀行賬戶__________內的存款______元凍結;
二、請求法院責令被申請人賠償給申請人造成的經濟損失____x元。
事實理由:
一、被申請人保全申請人銀行賬戶錯誤,申請人不是本案適格被告,不能獨立承擔民事責任;
二、申請人與被申請人簽訂供貨合同是雙方真實意思表示,申請人要求被申請人繼續(xù)履行合同,不同意解除合同;
三、被申請人提供的商品混凝土存在嚴重質量問題,應當承擔違約責任,并賠償經濟損失;
2010年11月1日,申請人與被申請人簽訂商品砼采購合同,雙方約定被申請人為XXX工程提供混凝土,截止2011年5月11日,被申請人提供的澆筑混凝土出現嚴重質量問題,導致甲方XXX地產公司和XXX監(jiān)理分別發(fā)出工程暫停令,對已澆筑的不合格墻體進行砸除,重新澆筑,并責令停止使用被申請人提供的混凝土。為如期完工,申請人不得不高價購買第三方混凝土。故此,依據《中華人民共和國合同法》第一百一十一條規(guī)定:“質量不符和約定的,應該按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據標的的性質以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等違約責任。”因此,申請人不同意解除合同,并依法提出反訴,要求被申請人重做、減少價款并賠償申請人的經濟損失XXXXX元。
四、被申請人申請法院凍結中國建設銀行寧夏區(qū)分行營業(yè)部的銀行賬戶XXXXXXXXXXX系申請人的在中國人民銀行申請開立的基本賬戶,凍結該賬戶導致申請人無法進行正常經濟往來,資金無法正常運轉,并嚴重影響申請人的商業(yè)信譽,因此申請法院解凍該賬戶,申請人愿意提供其他財產予以擔保。即使被申請人的主張成立,其申請法院凍結的數額已超過應予支付的金額。因此,被申請人應予賠償凍結申請人的銀行賬戶給申請人的商業(yè)信譽造成的損失XXXXX元。
綜上,申請人根據《中華人民共和國民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定,申請人民法院對(20XX)銀民商初字第XXX號民事裁定書進行復議,作出變更裁定,解除對申請人銀行賬戶及存款XXXXXX元的凍結,并要求被申請人承擔由于保全錯誤給申請人造成的經濟損失XXXXX元。
此致銀川市XX人民法院
“訴狀是法官幫我寫的”
據蔣宗明介紹,他今年34歲,是江蘇淮安人。去年下半年,蔣宗明東拼西湊籌得了一筆錢和妻子來到了南京,在棲霞區(qū)暫居下來。同年10月份,蔣宗明看中了位于幕府東路附近的一處場地,想辦家汽車修理廠。這塊場地的所有權系南京吉利達汽車服務有限公司。經過一番深思熟慮,蔣宗明于去年的10月31日與南京吉利達汽車服務有限公司,簽訂了一份為期5年的租賃協議。按照約定,蔣宗明將于2003年12月1日進場辦公。雙方同時還約定,如果任何一方違反了租賃協議,要賠償對方違約金10萬元。
原以為簽訂了協議就可以放手大干了,不料事情并非蔣宗明想像得那么順利。蔣宗明告訴記者,自他和“吉利達”簽訂了租賃協議之后,不知為何,對方卻一拖再拖不愿交出場地讓他進場辦公。今年4月份,蔣宗明沉不住氣了,他先后多次與“吉利達”的負責人進行協商,但對方卻始終沒給出一個令他滿意的答復。既進不了場又拿不到違約金,三番五次交涉又沒結果,蔣宗明想通過法律渠道討回說法。
“打官司,得先找個精通法律的人寫狀子?!笔Y宗明懂得這個理。經朋友介紹,蔣宗明找到了南京市棲霞區(qū)人民法院一名姓金的法官。蔣宗明說,他清楚地記得,第一次與金法官見面地點就在棲霞區(qū)法院。那天,金法官仔細看過蔣宗明帶來的材料之后,把材料拿到了樓上辦公室?!皼]一會兒,金法官下樓來告訴我,這些合同是有效的,并說可以幫我寫一份起訴書。”蔣宗明回憶說,“就在棲霞法院一樓的調解室里,金法官給我寫了訴狀?!睋Y宗明介紹,當天金法官替他寫下訴狀之后,讓他盡快還給他。按照金的囑咐,蔣宗明當即回家打印了一份,就把原稿交還給了金法官,金法官在一番細看之后,又在上面進行了修改。
記者在蔣宗明提供的一份原始的訴狀上看到,在訴訟請求一欄中有著明顯修改的痕跡。其中,第三條的訴訟請求修改留下了“并支付違約金十萬元”的字樣。在訴訟請求的右上方,還有圓珠筆留下的兩個數字。蔣宗明告訴記者,這些筆跡都是那位金法官給他修改訴狀的時候留下的。“太熱情了?!苯鸱ü俳o蔣宗明留下了深刻的印象。當天,蔣宗明交納了7510元的訴訟費用。
“法官向我借5萬塊錢”
蔣宗明告訴記者,事情進行得很順利。三四天后,他接到金法官打來的電話。電話中,金法官告訴他官司已經分到他手里辦理了,現在還有些事情要辦。蔣宗明立即和愛人開車到了邁皋橋法庭(棲霞法院經濟庭在邁皋橋法庭辦公)。來到法院,金法官已經站在門口等他了。據蔣宗明稱,當時金法官說為了防止南京吉利達汽車服務有限公司將財產轉移,最好申請財產保全。蔣宗明立馬寫了份訴訟財產保全申請書,并繳納了1570元的保全費。第二天,蔣宗明和愛人一起開車載著金法官來到邁皋橋信用社。就在工作人員辦理相關業(yè)務時,金法官將蔣宗明叫到了門口?!拔覜]想到金法官會跟我提出借錢的事?!笔Y宗明說,金法官告訴他最近有點急事要用錢,問能不能借5萬塊錢。蔣宗明投資修理廠,進了幾十萬塊錢的配件,手頭并不寬裕,顯得有些為難。從信用社出來之后,金沒有按照原再到吉利達汽車修理廠進行財產保全,而是匆匆忙忙地回法院了?!爱敃r把錢借給金,也許不會有這么多麻煩事?!笔Y宗明向記者敘述這事時,顯得有點懊悔。
“能贏的官司一審輸了”
棲霞區(qū)人民法院對蔣宗明的訴訟請求立案后,在完成了申請訴訟財產保全手續(xù)后,蔣宗明什么也沒多想,就期待著官司早點結束。蔣宗明認為,在和辦案法官接觸中,他得到的就是打贏這場官司不難。正式開庭前幾天,蔣宗明突然得到一個消息:官司不可能贏了。蔣宗明在忐忑不安中等來了開庭。
據蔣宗明介紹,7月23日,法院正式開庭審理蔣宗明的租賃合同糾紛案。庭審中,蔣宗明提出,要求證人出庭。然而,就在證人出庭的時候,金法官宣布休庭了。第二次開庭的書面通知是9月6日。那天,蔣宗明把證人帶到了法庭,審理該案的金法官宣布,因為有事,何時開庭兩天后通知。9月9日,金法官打電話給蔣宗明,通知他過來開庭。這一次由于時間比較倉促,在開庭的時候,蔣宗明無法通知證人?!敖鸱ü佼斖バ?由于證人不能到庭,證詞作廢?!笔Y宗明說。9月27日,蔣宗明收到了棲霞區(qū)人民法院的民事判決書。法院駁回了蔣宗明的訴訟請求。蔣宗明一審輸掉了這場官司。
“電話恐嚇要我注意點”
官司輸掉了,蔣宗明不服。他告訴記者,自己的這場官司勝訴率雖不能說是穩(wěn)贏,也有80%的把握。蔣宗明的律師認為,蔣宗明的證據已形成一個完整的證據鏈,判輸實在讓人覺得不解。
11月3日,蔣宗明來到棲霞區(qū)人民法院,向該院紀委有關領導反映問題。接待他的工作人員讓他寫了一份材料。蔣宗明在材料中,把事情經過及對辦案法官的懷疑寫了一遍。
“兩個小時后,我從法院出來回家沒幾分鐘,手機響了,打電話這個男人‘提醒’我要注意點,不然要我好看,另外,對方連我在法院反映的問題,也掌握的一清二楚?!笔Y宗明告訴記者,他接完電話就感到了一種恐懼感。
那么,事情是否真的像蔣宗明所說的那樣。11月5日,記者在未透露身份的情況下,隨蔣宗明來到棲霞區(qū)人民法院。蔣宗明在該院紀檢部門提出,要拿回他寫的材料。一名工作人員將他帶到了一間小房間,蔣宗明寫了一張收條,拿回了反映材料。走出小房間的時候,蔣宗明質問,那名曾接待過他的工作人員,為何當天自己前腳離開法院,后腳剛跨進家門就接到了恐嚇電話,法院紀檢部門是怎么替當事人保守秘密的。那名工作人員當即否認。雙方為此發(fā)生了爭執(zhí)。
記者隨后亮明了身份,提出欲了解事情原委的要求。那名工作人員表示“拒絕采訪”。記者緊接著又撥通了棲霞法院一位負責宣傳的院長的電話,提出采訪的要求,也同樣遭到了拒絕。
調查:被告財產解凍原告不知
為了求證,11月6日,記者再次來到棲霞區(qū)人民法院,準備找那位金法官當面了解情況。遺憾的是,記者向該院分管宣傳的副院長提出要見金法官了解情況,被婉拒。調查中,記者發(fā)現了一條重要線索。
在邁皋橋信用社里,記者查到了蔣宗明委托法院辦理的有關財產保全的材料,上面顯示的日期為7月1日。據信用社的工作人員回憶,當時凍結南京吉利達汽車服務有限公司財產的時候,一位姓金的法官留下了簽字記錄。
同樣在記錄本上還記錄這樣一條,原本被凍結的財產被解凍了,落款時間為7月2日。司法界人士指出,按照正常的程序,法院凍結和解凍財產時,應該給雙方當事人下發(fā)裁定書。蔣宗明堅稱,自己沒有收到過任何有關被告財產解凍的。
主審法官:沒有向當事人借錢
11月15日,金法官終于出面接受了記者的采訪。對于蔣宗明的一些說法,金法官給出了解釋。據金法官講,自己僅僅是幫蔣宗明修改過起訴書,那是因為他覺得起訴書有些瑕疵。
當記者問他與蔣宗明單獨到信用社對對方財產進行保全,為何沒有法院其他工作人員在場時,金法官稱,當時辦案比較心急,書記員抽不開身,所以當天只有他一人在場,金法官承認,自己這么做確實有些不妥。
對于蔣宗明提出法院在保全被告財產的次日法院就給解凍一事,金法官表示,法律沒有明文規(guī)定不可以在第二天對當事人的財產進行解凍,法院可以這么做。
至于蔣宗明反映的有關金法官在辦案過程中向他提出借錢遭到拒絕一事,金法官堅稱,完全沒有這回事。
省高院:該案的判決值得商榷
審案法官有沒有替當事人寫狀子?提沒提過要借巨款的事情?目前還有待紀檢部門查實。該案當事人認為案件審理不公,司法界又是如何看待的呢?南京大學法學院副教授張復友對該案一事提出了幾點個人意見。
法官要回避給當事人寫訴狀。法律規(guī)定,如果法官和當事人與涉及的案件沒有任何關系,寫訴狀、提供一些法律咨詢是可以的。不過,一旦發(fā)生了利害關系,那么法官就不應該參與對當事人提供法律幫助、寫訴狀等活動。如果寫了訴狀,當事法官就不能參與主審,這在法律上是絕對禁止的。
另外,法官是不允許向當事人提出任何要求的。法官審理案件應該秉公執(zhí)法,依法辦案,如果法官和當事人之間發(fā)生了利害關系,比如什么借款、借交通工具、借通訊器材,包括報銷發(fā)票等等,這都是法律上禁止的。
關鍵詞:計算機;審計
計算機審計是各個行業(yè)的一種經濟監(jiān)督活動,它以計算機在各個行業(yè)的應用作為監(jiān)督的重點。它是根據各個行業(yè)的法規(guī)和制度,兼顧計算機技術自身的特點,采用一定的程序和方法,對計算機參與各個行業(yè)經濟活動的合法性、合理性、合規(guī)性、效益性、安全性、正確性以及參與各個行業(yè)經濟活動的可行性和實施方案進行審核、鑒證、評價、監(jiān)督、協調,并提出改進工作建議的一種監(jiān)督活動。
1計算機審計的基本方法
(1)觀察法。是審計人員深入基層行業(yè)單位或計算機中心機房現場實際觀察業(yè)務操作程序,以核實規(guī)章制度貫徹落實情況的一種審計方法。
(2)順查法。它是按照記帳程序,從原始憑證開始到帳表輸出為止依次進行檢查核對的一種方法。這種方法能夠按照業(yè)務發(fā)生的實際流程、記帳程序順序地仔細進行核對,便于檢查錯誤。在各個行業(yè)計算機會計、資金、融資、管理臨柜應用系統(tǒng)中,這種方法是一種日常使用的普遍方法。
(3)逆查法。它是按記帳程序相反的次序,從審計輸出報表入手進行檢查的一種審計方法。這種方法,一般是在發(fā)現一疑點之后,再有重點、有針對性地查帳、查憑證。這是計算機臨柜網點經常使用的一種方法。
(4)詳查法。就是對所有的憑證、帳表及記帳過程進行詳細、全面稽查的方法。一般對重點項目或業(yè)務量小的單位,或已出現嚴重問題的單位審計時采用這種方法。
(5)抽查法。是對某一段時期內業(yè)務處理過程或某一部分業(yè)務進行審計檢查的一種方法。這種方法又叫抽樣法,以重點抽查某一段情況為樣本來判斷全面情況。這種方法省時省力,效率高,在計算機審計中是一種常用的方法。
(6)審閱法。是通過審查和閱讀有關資料,以鑒別資料本身及所反映的經濟活動是否正確、真實、合法、合規(guī)、合理、有效的一種方法。用審閱法進行計算機審計時,應該做好如下幾項工作:
――原始記帳憑證的審閱。
――原始開戶憑證的審閱。
――機內流水帳的查閱。
――機內各種查詢功能升級和功能審閱。
――總帳、分戶帳審閱。
――結帳時的筆數、發(fā)生額、余額、積數的查閱。
――各種輸出報表和輸出傳票審閱。
――已歸入檔案的各種憑證的審閱。
――凍結、掛失申請書審閱。
――解凍、解掛、提前銷戶申請書審閱。
(7)核對法。是以兩種或兩種以上的資料想對照,以核實其內容是否一致,計算機是否正確的一種審計方法。這是計算機審計工作中最常用的一種方法。在計算機資金、融資、管理、會計臨柜系統(tǒng)中,主要包括以下幾種核對方式:
――記帳憑證與其經濟用途,會計要素之間的核對;
――記帳傳票與流水帳之間的核對;
――總帳與分戶帳的核對;
――利息與積數或期限及利率的核對;
――今天帳務與昨天帳務的核對;
――余額軋帳單與分戶帳的核對;滿頁帳與對帳單或與未滿頁帳的核對,與手工傳票的核對;
――帳實核對,銀企核對。
(8)綜合打分法。這種方式就是采用詢問法、觀察法、比較法等方法,進行綜合評價。具體作法是將審計要求制成打分表,對每一項工作給出滿分標準,然后對實際情況進行評價打分,最后算總分。常規(guī)性審計或計算機應用的初級審計可以廣泛采用此法。
2計算機審計人員參與計算機審計工作的特點
第一,計算機審計人員應參與計算機應用系統(tǒng)的開發(fā)研制工作。
(1)在應用系統(tǒng)軟件的研制過程中,研制人員必須考慮這些規(guī)章制度,核算法規(guī),內部控制措施,使其控制實施步驟計算機程序化。計算機審計人員熟悉各個行業(yè)的各項規(guī)章制度,條規(guī)條法,以及各個行業(yè)業(yè)務的實際情況.
(2)審計人員參與研制工作,可以及時地提供業(yè)務及政策情況,及時發(fā)現指出問題,使之及時得到解決。避免因研制成功之后才發(fā)現問題,而不得不進行大工作量的改動。
(3)一個應用系統(tǒng)軟件在研制成功之后,必須經過計算機審計人員的分析、研究、測試、實驗之后才能付諸推廣應用。審計人員通過對計算機應用軟件的測試,提出意見,在技術人員的修改之后再測試,實驗,直到基本上符合施加情況之后,作出正確評價,再使用推廣。
(4)計算機審計人員參與開發(fā)應用軟件也可以表達用戶對開發(fā)的應用系統(tǒng)的意見,使得開發(fā)出的應用軟件具有功能齊全,方便用戶,嚴密可靠的特點。同時,也可以將領導部門對該應用系統(tǒng)的要求、意見貫穿到研制工作中去。
第二,計算機審計人員必須充分了解計算機應用系統(tǒng)軟件在帳務處理上與手工系統(tǒng)之間的聯系與區(qū)別。
(1)手工帳務系統(tǒng)是一種已經成熟、具有相對穩(wěn)定性的帳務處理系統(tǒng),它充分地反映了各個行業(yè)帳務之間的核算關系。在進行計算機應用系統(tǒng)軟件的開發(fā)設計過程中,設計人員必須通過調查研究,將這種手工帳務系統(tǒng)通過模擬使其變成計算機語言能夠描述的機器帳務系統(tǒng)。因此,這兩種帳務系統(tǒng)之間具有一定的聯系。
(2)在明確了帳務處理關系之后,為設計方便,以及便于用計算機語言描述、實現,因而在進行機器系統(tǒng)設計的過程中,往往采取了一些中間的過渡系統(tǒng),來承擔應用系統(tǒng)軟件在實現業(yè)務時應該具備的一些功能。這就使得計算機軟件在核算關系上有一些具體的細節(jié),并不與手工核算關系相一致。計算機審計人員必須充分地了解這些區(qū)別,以便于判斷這種系統(tǒng)設計是否符合各個行業(yè)管理制度,并理解這種設計與手工系統(tǒng)相比所作的融通和改變。只有充分了解了這些區(qū)別,才能對于系統(tǒng)運行后所可能產生的結果有正確的認識,因而,才有可能正確地進行審計,完成審計任務。
(3)在通常的手工系統(tǒng)核算關系上,由于記載帳簿以及處理過程的直觀性,往往使得我們忽視了一些較為有效的理解方法,計算機系統(tǒng)在軟件設計中大量使用了流程圖,通過流程圖來反映軟件系統(tǒng)內部各個文件、變量之間的核算、過渡關系,這種流程圖也使得計算機軟件系統(tǒng)內部關系比較清楚,便于實現和理解。計算機審計人員要學會識別流程圖和繪制流程圖,并通過流程圖,來理解軟件系統(tǒng)在實現系統(tǒng)功能時與手工核算系統(tǒng)之間的聯系與區(qū)別,因而更好地發(fā)揮計算機審計的作用。
第三,計算機審計人員必須理解和熟悉計算機應用軟件系統(tǒng)中的文件體系和變量體系。
(1)在手工帳務系統(tǒng)中,作為記入帳務以及核算關系的載體的帳簿、報表、帳卡,在計算機應用軟件系統(tǒng)中,通常被設計成為各種充當相同、相似、相近功能的文件,這些文件成為計算機系統(tǒng)中帳務及核算關系的載體而發(fā)揮著重要的作用。審計人員在履行計算機審計任務時,必須明確應用軟件系統(tǒng)都使用了哪些文件,各個文件中項目的設置及其之間的關系,每個文件承擔了哪些(個)手工帳簿的哪些(個)功能,它們之間有什么聯系與區(qū)別。
(2)手工帳簿、報表、帳卡中每個數據項都有明確的稱謂及經濟意義,在計算機應用系統(tǒng)軟件中,這些數據項被設計成各種類型的變量來承擔實際數據項參與核算任務。審計人員為了作好計算機審計工作,必須充分了解變量體系,理解各個變量所代表的經濟意義及變換功能。通過理解變量來理解系統(tǒng)是怎樣來實現核算關系的。
(3)機器帳務核算處理是通過各種運算符和運算函數對變量的處理來實現的,審計人員必須認真研究各種運算關系,從而充分評價系統(tǒng)功能,并理解系統(tǒng)核算關系。
第四,計算機審計人員要參與計算機應用軟件系統(tǒng)在投運時的數據移植工作。
(1)一個完整的應用軟件要在各個行業(yè)業(yè)務中發(fā)揮作用,必須進行數據移植工作,即將手工帳卡、帳簿、帳表上的數據移植到機器系統(tǒng)的文件中去,這是計算機應用軟件應用的第一步。在移植之前,計算機審計人員應參與機器安裝、線路鋪設等工作,并對各項設施按照要求進行安全審計,從而熟悉布線規(guī)律,并便于在今后長期審計中堅持原則。
(2)雖然計算機應用軟件是根據實際需要編制設計出來的,但是在推廣應用時,由于實際情況千差萬別,因而在數據移植時,為了使實際數據正確地移入機器,往往要對那些不適合機器程序設計情況的數據,進行一些適合情況的修改,對帳務系統(tǒng)進行必要的組織、調整、整理準備工作,計算機審計人員參與數據移植工作,一方面熟悉這種準備帳務的工作,另一方面也便于今后審計工作的開展。
(3)數據移植是手工帳務向機器帳務的轉化過程,在這個過程中,原始的手工帳簿數據被直接移入機器,可以非常直觀地看清楚手工帳簿與機器帳簿即文件之間的聯系與區(qū)別,因而強化對機器帳務核算原理的理解,
第五,計算機審計人員運用計算機應用軟件,學會閱讀計算機打印的各種報表,輸出的各種憑證,識別原始手工傳票數據,增強鑒別理解帳務核算的能力。
(1)計算機審計人員要學會運用計算機應用軟件。計算機審計事實上是對各個行業(yè)應用計算機的過程進行審計,如同審計人員必須熟悉手工帳務一樣,計算機審計人員必須首先使用計算機系統(tǒng)來處理各個行業(yè)業(yè)務,只有這樣,才有可能做好審計工作。
(2)各個行業(yè)業(yè)務使用計算機之后,各種帳、卡一般以計算機輸出為主,有些輸出結果在形式上與手工帳簿具有很大的不同,因此,計算機審計人員必須熟悉計算機輸出的各種信息(包括屏幕信息和打印機打印的信息),并透過各種輸出信息來識別和判斷手工傳票輸入過程及機器內部的處理過程,從而達到對計算機應用情況進行正確審計的目的。
3計算機審計工作質量的檢查和控制
為了保證計算機審計人員的工作質量,也要對計算機審計工作進行控制和檢查。控制和檢查主要有以下形式:
(1)責任控制。計算機審計管理,應該根據各個行業(yè)計算機應用范圍,確定審計領域,建立目標管理機制,建立責任制,明確各個計算機審計人員的審計范圍和責任,在制定審計計劃時,將審計項目分工落實到每個審計人員,項目中每個細節(jié)都應在審計方案中列表明確,以便檢查。審計部門負責人應該按照審計任務書對各個審計人員完成任務情況進行全面檢查。
一、執(zhí)行機構及其職責
1.人民法院根據需要,依據有關法律的規(guī)定,設立執(zhí)行機構,專門負責執(zhí)行工作。
2.執(zhí)行機構負責執(zhí)行下列生效法律文書:
(1)人民法院民事、行政判決、裁定、調解書,民事制裁決定、支付令,以及刑事附帶民事判決、裁定、調解書;
(2)依法應由人民法院執(zhí)行的行政處罰決定、行政處理決定;
(3)我國仲裁機構作出的仲裁裁決和調解書;人民法院依據《中華人民共和國仲裁法》有關規(guī)定作出的財產保全和證據保全裁定;
(4)公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的關于追償債款、物品的債權文書;
(5)經人民法院裁定承認其效力的外國法院作出的判決、裁定,以及國外仲裁機構作出的仲裁裁決;
(6)法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書。
3.人民法院在審理民事、行政案件中作出的財產保全和先予執(zhí)行裁定,由審理案件的審判庭負責執(zhí)行。
4.人民法庭審結的案件,由人民法庭負責執(zhí)行。其中復雜、疑難或被執(zhí)行人不在本法院轄區(qū)的案件,由執(zhí)行機構負責執(zhí)行。
5.執(zhí)行程序中重大事項的辦理,應由三名以上執(zhí)行員討論,并報經院長批準。
6.依據民事訴訟法第二百一十七條或第二百六十條的規(guī)定對仲裁裁決是否有不予執(zhí)行事由進行審查的,應組成合議庭進行。
7.執(zhí)行機構應配備必要的交通工具、通訊設備、音像設備和警械用具等,以保障及時有效地履行職責。
8.執(zhí)行人員執(zhí)行公務時,應向有關人員出示工作證和執(zhí)行公務證,并按規(guī)定著裝。必要時應由司法警察參加。
執(zhí)行公務證由最高人民法院統(tǒng)一制發(fā)。
9.上級人民法院執(zhí)行機構負責本院對下級人民法院執(zhí)行工作的監(jiān)督、指導和協調。
二、執(zhí)行管轄
10.仲裁機構作出的國內仲裁裁決、公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的公證債權文書,由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行。
前款案件的級別管轄,參照各地法院受理訴訟案件的級別管轄的規(guī)定確定。
11.在國內仲裁過程中,當事人申請財產保全,經仲裁機構提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行;申請證據保全的,由證據所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行。
12.在涉外仲裁過程中,當事人申請財產保全,經仲裁機構提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行;申請證據保全的,由證據所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行。
13.專利管理機關依法作出的處理決定和處罰決定,由被執(zhí)行人住所地或財產所在地的省、自治區(qū)、直轄市有權受理專利糾紛案件的中級人民法院執(zhí)行。
14.國務院各部門、各省、自治區(qū)、直轄市人民政府和海關依照法律、法規(guī)作出的處理決定和處罰決定,由被執(zhí)行人住所地或財產所在地的中級人民法院執(zhí)行。
15.兩個以上人民法院都有管轄權的,當事人可以向其中一個人民法院申請執(zhí)行;當事人向兩個以上人民法院申請執(zhí)行的,由最先立案的人民法院管轄。
16.人民法院之間因執(zhí)行管轄權發(fā)生爭議的,由雙方協商解決;協商不成的,報請雙方共同的上級人民法院指定管轄。
17.基層人民法院和中級人民法院管轄的執(zhí)行案件,因特殊情況需要由上級人民法院執(zhí)行的,可以報請上級人民法院執(zhí)行。
三、執(zhí)行的申請和移送
18.人民法院受理執(zhí)行案件應當符合下列條件:
(1)申請或移送執(zhí)行的法律文書已經生效;
(2)申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權利人或其繼承人、權利承受人;
(3)申請執(zhí)行人在法定期限內提出申請;
(4)申請執(zhí)行的法律文書有給付內容,且執(zhí)行標的和被執(zhí)行人明確;
(5)義務人在生效法律文書確定的期限內未履行義務;
(6)屬于受申請執(zhí)行的人民法院管轄。
人民法院對符合上述條件的申請,應當在七日內予以立案;不符合上述條件之一的,應當在七日內裁定不予受理。
19.生效法律文書的執(zhí)行,一般應當由當事人依法提出申請。
發(fā)生法律效力的具有給付贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、扶育費內容的法律文書、民事制裁決定書,以及刑事附帶民事判決、裁定、調解書,由審判庭移送執(zhí)行機構執(zhí)行。
20.申請執(zhí)行,應向人民法院提交下列文件和證件:
(1)申請執(zhí)行書。申請執(zhí)行書中應當寫明申請執(zhí)行的理由、事項、執(zhí)行標的,以及申請執(zhí)行人所了解的被執(zhí)行人的財產狀況。
申請執(zhí)行人書寫申請執(zhí)行書確有困難的,可以口頭提出申請。人民法院接待人員對口頭申請應當制作筆錄,由申請執(zhí)行人簽字或蓋章。
外國一方當事人申請執(zhí)行的,應當提交中文申請執(zhí)行書。當事人所在國與我國締結或共同參加的司法協助條約有特別規(guī)定的,按照條約規(guī)定辦理。
(2)生效法律文書副本。
(3)申請執(zhí)行人的身份證明。公民個人申請的,應當出示居民身份證;法人申請的,應當提交法人營業(yè)執(zhí)照副本和法定代表人身份證明;其他組織申請的,應當提交營業(yè)執(zhí)照副本和主要負責人身份證明。
(4)繼承人或權利承受人申請執(zhí)行的,應當提交繼承或承受權利的證明文件。
(5)其他應當提交的文件或證件。
21.申請執(zhí)行仲裁機構的仲裁裁決,應當向人民法院提交有仲裁條款的合同書或仲裁協議書。
申請執(zhí)行國外仲裁機構的仲裁裁決的,應當提交經我國駐外使領館認證或我國公證機關公證的仲裁裁決書中文本。
22.申請執(zhí)行人可以委托人代為申請執(zhí)行。委托的,應當向人民法院提交經委托人簽字或蓋章的授權委托書,寫明委托事項和人的權限。
委托人代為放棄、變更民事權利,或代為進行執(zhí)行和解,或代為收取執(zhí)行款項的,應當有委托人的特別授權。
23.申請人民法院強制執(zhí)行,應當按照人民法院訴訟收費辦法的規(guī)定繳納申請執(zhí)行的費用。
四、執(zhí)行前的準備和對被執(zhí)行人財產狀況的查明
24.人民法院決定受理執(zhí)行案件后,應當在三日內向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書,責令其在指定的期間內履行生效法律文書確定的義務,并承擔民事訴訟法第二百三十二條規(guī)定的遲延履行期間的債務利息或遲延履行金。
25.執(zhí)行通知書的送達,適用民事訴訟法關于送達的規(guī)定。
26.被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的義務的,應當及時采取執(zhí)行措施。
在執(zhí)行通知書指定的期限內,被執(zhí)行人轉移、隱匿、變賣、毀損財產的,應當立即采取執(zhí)行措施。
人民法院采取執(zhí)行措施,應當制作裁定書,送達被執(zhí)行人。
27.人民法院執(zhí)行非訴訟生效法律文書,必要時可向制作生效法律文書的機構調取卷宗材料。
28.申請執(zhí)行人應當向人民法院提供其所了解的被執(zhí)行人的財產狀況或線索。被執(zhí)行人必須如實向人民法院報告其財產狀況。
人民法院在執(zhí)行中有權向被執(zhí)行人、有關機關、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位或公民個人,調查了解被執(zhí)行人的財產狀況,對調查所需的材料可以進行復制、抄錄或拍照,但應當依法保密。
29.為查明被執(zhí)行人的財產狀況和履行義務的能力,可以傳喚被執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或負責人到人民法院接受詢問。
30.被執(zhí)行人拒絕按人民法院的要求提供其有關財產狀況的證據材料的,人民法院可以按照民事訴訟法第二百二十七條的規(guī)定進行搜查。
31.人民法院依法搜查時,對被執(zhí)行人可能存放隱匿的財物及有關證據材料的處所、箱柜等,經責令被執(zhí)行人開啟而拒不配合的,可以強制開啟。
五、金錢給付的執(zhí)行
32.查詢、凍結、劃撥被執(zhí)行人在銀行(含其分理處、營業(yè)所和儲蓄所)、非銀行金融機構、其他有儲蓄業(yè)務的單位(以下簡稱金融機構)的存款,依照中國人民銀行、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于查詢、凍結、扣劃企業(yè)事業(yè)單位、機關、團體銀行存款的通知》的規(guī)定辦理。
33.金融機構擅自解凍被人民法院凍結的款項,致凍結款項被轉移的,人民法院有權責令其限期追回已轉移的款項。在限期內未能追回的,應當裁定該金融機構在轉移的款項范圍內以自己的財產向申請執(zhí)行人承擔責任。
34.被執(zhí)行人為金融機構的,對其交存在人民銀行的存款準備金和備付金不得凍結和扣劃,但對其在本機構、其他金融機構的存款,及其在人民銀行的其他存款可以凍結、劃撥,并可對被執(zhí)行人的其他財產采取執(zhí)行措施,但不得查封其營業(yè)場所。
35.作為被執(zhí)行人的公民,其收入轉為儲蓄存款的,應當責令其交出存單。拒不交出的,人民法院應當作出提取其存款的裁定,向金融機構發(fā)出協助執(zhí)行通知書,并附生效法律文書,由金融機構提取被執(zhí)行人的存款交人民法院或存入人民法院指定的賬戶。
36.被執(zhí)行人在有關單位的收入尚未支取的,人民法院應當作出裁定,向該單位發(fā)出協助執(zhí)行通知書,由其協助扣留或提取。
37.有關單位收到人民法院協助執(zhí)行被執(zhí)行人收入的通知后,擅自向被執(zhí)行人或其他人支付的,人民法院有權責令其限期追回;逾期未追回的,應當裁定其在支付的數額內向申請執(zhí)行人承擔責任。
38.被執(zhí)行人無金錢給付能力的,人民法院有權裁定對被執(zhí)行人的其他財產采取查封、扣押措施。裁定書應送達被執(zhí)行人。
采取前款措施需有關單位協助的,應當向有關單位發(fā)出協助執(zhí)行通知書,連同裁定書副本一并送達有關單位。
39.查封、扣押財產的價值應當與被執(zhí)行人履行債務的價值相當。
40.人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權、質押權或留置權的財產,可以采取查封、扣押措施。財產拍賣、變賣后所得價款,應當在抵押權人、質押權人或留置權人優(yōu)先受償后,其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權。
41.對動產的查封,應當采取加貼封條的方式。不便加貼封條的,應當張貼公告。
對有產權證照的動產或不動產的查封,應當向有關管理機關發(fā)出協助執(zhí)行通知書,要求其不得辦理查封財產的轉移過戶手續(xù),同時可以責令被執(zhí)行人將有關財產權證照交人民法院保管。必要時也可以采取加貼封條或張貼公告的方法查封。
既未向有關管理機關發(fā)出協助執(zhí)行通知書,也未采取加貼封條或張貼公告的辦法查封的,不得對抗其他人民法院的查封。
42.被查封的財產,可以指令由被執(zhí)行人負責保管。如繼續(xù)使用被查封的財產對其價值無重大影響,可以允許被執(zhí)行人繼續(xù)使用。因被執(zhí)行人保管或使用的過錯造成的損失,由被執(zhí)行人承擔。
43.被扣押的財產,人民法院可以自行保管,也可以委托其他單位或個人保管。對扣押的財產,保管人不得使用。
44.被執(zhí)行人或其他人擅自處分已被查封、扣押、凍結財產的,人民法院有權責令責任人限期追回財產或承擔相應的賠償責任。
45.被執(zhí)行人的財產經查封、扣押后,在人民法院指定的期間內履行義務的,人民法院應當及時解除查封、扣押措施。
46.人民法院對查封、扣押的被執(zhí)行人財產進行變價時,應當委托拍賣機構進行拍賣。
財產無法委托拍賣、不適于拍賣或當事人雙方同意不需要拍賣的,人民法院可以交由有關單位變賣或自行組織變賣。
47.人民法院對拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產,應當委托依法成立的資產評估機構進行價格評估。
48.被執(zhí)行人申請對人民法院查封的財產自行變賣的,人民法院可以準許,但應當監(jiān)督其按照合理價格在指定的期限內進行,并控制變賣的價款。
49.拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產成交后,必須即時錢物兩清。
委托拍賣、組織變賣被執(zhí)行人財產所發(fā)生的實際費用,從所得價款中優(yōu)先扣除。所得價款超出執(zhí)行標的數額和執(zhí)行費用的部分,應當退還被執(zhí)行人。
50.被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的義務,人民法院有權裁定禁止被執(zhí)行人轉讓其專利權、注冊商標專用權、著作權(財產權部分)等知識產權。上述權利有登記主管部門的,應當同時向有關部門發(fā)出協助執(zhí)行通知書,要求其不得辦理財產權轉移手續(xù),必要時可以責令被執(zhí)行人將產權或使用權證照交人民法院保存。
對前款財產權,可以采取拍賣、變賣等執(zhí)行措施。
51.對被執(zhí)行人從有關企業(yè)中應得的已到期的股息或紅利等收益,人民法院有權裁定禁止被執(zhí)行人提取和有關企業(yè)向被執(zhí)行人支付,并要求有關企業(yè)直接向申請執(zhí)行人支付。
對被執(zhí)行人預期從有關企業(yè)中應得的股息或紅利等收益,人民法院可以采取凍結措施,禁止到期后被執(zhí)行人提取和有關企業(yè)向被執(zhí)行人支付。到期后人民法院可從有關企業(yè)中提取,并出具提取收據。
52.對被執(zhí)行人在其他股份有限公司中持有的股份憑證(股票),人民法院可以扣押,并強制被執(zhí)行人按照公司法的有關規(guī)定轉讓,也可以直接采取拍賣、變賣的方式進行處分,或直接將股票抵償給債權人,用于清償被執(zhí)行人的債務。
53.對被執(zhí)行人在有限責任公司、其他法人企業(yè)中的投資權益或股權,人民法院可以采取凍結措施。
凍結投資權益或股權的,應當通知有關企業(yè)不得辦理被凍結投資權益或股權的轉移手續(xù),不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。被凍結的投資權益或股權,被執(zhí)行人不得自行轉讓。
54.被執(zhí)行人在其獨資并辦的法人企業(yè)中擁有的投資權益被凍結后,人民法院可以直接裁定予以轉讓,以轉讓所得清償其對申請執(zhí)行人的債務。
對被執(zhí)行人在有限責任公司中被凍結的投資權益或股權,人民法院可以依據《中華人民共和國公司法》第三十五條、第三十六條的規(guī)定,征得全體股東過半數同意后,予以拍賣、變賣或以其他方式轉讓。不同意轉讓的股東,應當購買該轉讓的投資權益或股權,不購買的,視為同意轉讓,不影響執(zhí)行。
人民法院也可允許并監(jiān)督被執(zhí)行人自行轉讓其投資權益或股權,將轉讓所得收益用于清償對申請執(zhí)行人的債務。
55.對被執(zhí)行人在中外合資、合作經營企業(yè)中的投資權益或股權,在征得合資或合作他方的同意和對外經濟貿易主管機關的批準后,可以對凍結的投資權益或股權予以轉讓。
如果被執(zhí)行人除在中外合資、合作企業(yè)中的股權以外別無其他財產可供執(zhí)行,其他股東又不同意轉讓的,可以直接強制轉讓被執(zhí)行人的股權,但應當保護合資他方的優(yōu)先購買權。
56.有關企業(yè)收到人民法院發(fā)出的協助凍結通知后,擅自向被執(zhí)行人支付股息或紅利,或擅自為被執(zhí)行人辦理已凍結股權的轉移手續(xù),造成已轉移的財產無法追回的,應當在所支付的股息或紅利或轉移的股權價值范圍內向申請執(zhí)行人承擔責任。
六、交付財產和完成行為的執(zhí)行
57.生效法律文書確定被執(zhí)行人交付特定標的物的,應當執(zhí)行原物。原物被隱匿或非法轉移的,人民法院有權責令其交出。原物確已變質、損壞或滅失的,應當裁定折價賠償或按標的物的價值強制執(zhí)行被執(zhí)行人的其他財產。
58.有關單位或公民持有法律文書指定交付的財物或票證,在接到人民法院協助執(zhí)行通知書或通知書后,協同被執(zhí)行人轉移財物或票證的,人民法院有權責令其限期追回;逾期未追回的,應當裁定其承擔賠償責任。
59.被執(zhí)行人的財產經拍賣、變賣或裁定以物低債后,需從現占有人處交付給買受人或申請執(zhí)行人的,適用民事訴訟法第二百二十八條、第二百二十九條和本規(guī)定57條、58條的規(guī)定。
60.被執(zhí)行人拒不履行生效法律文書中指定的行為的,人民法院可以強制其履行。
對于可以替代履行的行為,可以委托有關單位或他人完成,因完成上述行為發(fā)生的費用由被執(zhí)行人承擔。
對于只能由被執(zhí)行人完成的行為,經教育,被執(zhí)行人仍拒不履行的,人民法院應當按照妨害執(zhí)行行為的有關規(guī)定處理。
七、被執(zhí)行人到期債權的執(zhí)行
61.被執(zhí)行人不能清償債務,但對本案以外的第三人享有到期債權的,人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請,向第三人發(fā)出履行到期債務的通知(以下簡稱履行通知)。履行通知必須直接送達第三人。
履行通知應當包含下列內容:
(1)第三人直接向申請執(zhí)行人履行其對被執(zhí)行人所負的債務,不得向被執(zhí)行人清償;
(2)第三人應當在收到履行通知后的十五日內向申請執(zhí)行人履行債務;
(3)第三人對履行到期債權有異議的,應當在收到履行通知后的十五日內向執(zhí)行法院提出;
(4)第三人違背上述義務的法律后果。
62.第三人對履行通知的異議一般應當以書面形式提出,口頭提出的,執(zhí)行人員應記入筆錄,并由第三人簽字或蓋章。
63.第三人在履行通知指定的期間內提出異議的,人民法院不得對第三人強制執(zhí)行,對提出的異議不進行審查。
64.第三人提出自己無履行能力或其與申請執(zhí)行人無直接法律關系,不屬于本規(guī)定所指的異議。
第三人對債務部分承認、部分有異議的,可以對其承認的部分強制執(zhí)行。
65.第三人在履行通知指定的期限內沒有提出異議,而又不履行的,執(zhí)行法院有權裁定對其強制執(zhí)行。此裁定同時送達第三人和被執(zhí)行人。
66.被執(zhí)行人收到人民法院履行通知后,放棄其對第三人的債權或延緩第三人履行期限的行為無效,人民法院仍可在第三人無異議又不履行的情況下予以強制執(zhí)行。
67.第三人收到人民法院要求其履行到期債務的通知后,擅自向被執(zhí)行人履行,造成已向被執(zhí)行人履行的財產不能追回的,除在已履行的財產范圍內與被執(zhí)行人承擔連帶清償責任外,可以追究其妨害執(zhí)行的責任。
68.在對第三人作出強制執(zhí)行裁定后,第三人確無財產可供執(zhí)行的,不得就第三人對他人享有的到期債權強制執(zhí)行。
69.第三人按照人民法院履行通知向申請執(zhí)行人履行了債務或已被強制執(zhí)行后,人民法院應當出具有關證明。
八、對案外人異議的處理
70.案外人對執(zhí)行的主張權利的,可以向執(zhí)行法院提出異議。
案外人異議一般應當以書面形式提出,并提供相應的證據。以書面形式提出確有困難的,可以允許以口頭形式提出。
71.對案外人提出的異議,執(zhí)行法院應當依照民事訴訟法第二百零八條的規(guī)定進行審查。
審查期間可以對財產采取查封、扣押、凍結等保全措施,但不得進行處分。正在實施的處分措施應當停止。
經審查認為案外人的異議理由不成立的,裁定駁回其異議,繼續(xù)執(zhí)行。
72.案外人提出異議的執(zhí)行標的物是法律文書指定交付的特定物,經審查認為案外人的異議成立的,報經院長批準,裁定對生效法律文書中該項內容中止執(zhí)行。
73.執(zhí)行標的物不屬生效法律文書指定交付的特定物,經審查認為案外人的異議成立的,報經院長批準,停止對該標的物的執(zhí)行。已經采取的執(zhí)行措施應當裁定立即解除或撤銷,并將該標的物交還案外人。
74.對案外人提出的異議一時難以確定是否成立,案外人已提供確實有效的擔保的,可以解除查封、扣押措施。申請執(zhí)行人提供確實有效的擔保的,可以繼續(xù)執(zhí)行。因提供擔保而解除查封扣押或繼續(xù)執(zhí)行有錯誤,給對方造成損失的,應裁定以擔保的財產予以賠償。
75.執(zhí)行上級人民法院的法律文書遇有本規(guī)定72條規(guī)定的情形的,或執(zhí)行的財產是上級人民法院裁定保全的財產時遇有本規(guī)定73條、74條規(guī)定的情形的,需報經上級人民法院批準。
九、被執(zhí)行主體的變更和追加
76.被執(zhí)行人為無法人資格的私營獨資企業(yè),無能力履行法律文書確定的義務的,人民法院可以裁定執(zhí)行該獨資企業(yè)業(yè)主的其他財產。
77.被執(zhí)行人為個人合伙組織或合伙型聯營企業(yè),無能力履行生效法律文書確定的義務的,人民法院可以裁定追加該合伙組織的合伙人或參加該聯營企業(yè)的法人為被執(zhí)行人。
78.被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構不能清償債務時,可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經營管理的財產仍不能清償債務的,人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構的財產。
若必須執(zhí)行已被承包或租賃的企業(yè)法人分支機構的財產時,對承包人或承租人投入及應得的收益應依法保護。
79.被執(zhí)行人按法定程序分立為兩個或多個具有法人資格的企業(yè),分立后存續(xù)的企業(yè)按照分立協議確定的比例承擔債務;不符合法定程序分立的,裁定由分立后存續(xù)的企業(yè)按照其從被執(zhí)行企業(yè)分得的資產占原企業(yè)總資產的比例對申請執(zhí)行人承擔責任。
80.被執(zhí)行人無財產清償債務,如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實或抽逃注冊資金,可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人,在注冊資金不實或抽逃注冊資金的范圍內,對申請執(zhí)行人承擔責任。
81.被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)后,上級主管部門或開辦單位無償接受被執(zhí)行人的財產,致使被執(zhí)行人無遺留財產清償債務或遺留財產不足清償的,可以裁定由上級主管部門或開辦單位在所接受的財產范圍內承擔責任。
82.被執(zhí)行人的開辦單位已經在注冊資金范圍內或接受財產的范圍內向其他債權人承擔了全部責任的,人民法院不得裁定開辦單位重復承擔責任。
83.依照民事訴訟法第二百一十三條、最高人民法院關于適用民事訴訟法若干問題的意見第271條至第274條及本規(guī)定裁定變更或追加被執(zhí)行主體的,由執(zhí)行法院的執(zhí)行機構辦理。
十、執(zhí)行擔保和執(zhí)行和解
84.被執(zhí)行人或其擔保人以財產向人民法院提供執(zhí)行擔保的,應當依據《中華人民共和國擔保法》的有關規(guī)定,按照擔保物的種類、性質,將擔保物移交執(zhí)行法院,或依法到有關機關辦理登記手續(xù)。
85.人民法院在審理案件期間,保證人為被執(zhí)行人提供保證,人民法院據此未對被執(zhí)行人的財產采取保全措施或解除保全措施的,案件審結后如果被執(zhí)行人無財產可供執(zhí)行或其財產不足清償債務時,即使生效法律文書中未確定保證人承擔責任,人民法院有權裁定執(zhí)行保證人在保證責任范圍內的財產。
86.在執(zhí)行中,雙方當事人可以自愿達成和解協議,變更生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數額、履行期限和履行方式。
和解協議一般應當采取書面形式。執(zhí)行人員應將和解協議副本附卷。無書面協議的,執(zhí)行人員應將和解協議的內容記入筆錄,并由雙方當事人簽名或蓋章。
87.當事人之間達成的和解協議合法有效并已履行完畢的,人民法院作執(zhí)行結案處理。
十一、多個債權人對一個債務人申請執(zhí)行和參與分配
88.多份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行,各債權人對執(zhí)行標的物均無擔保物權的,按照執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償。
多個債權人的債權種類不同的,基于所有權和擔保物權而享有的債權,優(yōu)先于金錢債權受償。有多個擔保物權的,按照各擔保物權成立的先后順序清償。
一份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行,執(zhí)行的財產不足清償全部債務的,各債權人對執(zhí)行標的物均無擔保物權的,按照各債權比例受償。
89.被執(zhí)行人為企業(yè)法人,其財產不足清償全部債務的,可告知當事人依法申請被執(zhí)行人破產。
90.被執(zhí)行人為公民或其他組織,其全部或主要財產已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結,無其他財產可供執(zhí)行或其他財產不足清償全部債務的,在被執(zhí)行的財產被執(zhí)行完畢前,對該被執(zhí)行人已經取得金錢債權執(zhí)行依據的其他債權人可以申請對該被執(zhí)行人的財產參與分配。
91.對參與被執(zhí)行人財產的具體分配,應當由首先查封、扣押或凍結的法院主持進行。
首先查封、扣押、凍結的法院所采取的執(zhí)行措施如系為執(zhí)行財產保全裁定,具體分配應當在該院案件審理終結后進行。
92.債權人申請參與分配的,應當向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據。該執(zhí)行法院應將參與分配申請書轉交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況。
93.對人民法院查封、扣押或凍結的財產有優(yōu)先權、擔保物權的債權人,可以申請參加參與分配程序,主張優(yōu)先受償權。
94.參與分配案件中可供執(zhí)行的財產,在對享有優(yōu)先權、擔保權的債權人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后,按照各個案件債權額的比例進行分配。
95.被執(zhí)行人的財產分配給各債權人后,被執(zhí)行人對其剩余債務應當繼續(xù)清償。債權人發(fā)現被執(zhí)行人有其他財產的,人民法院可以根據債權人的申請繼續(xù)依法執(zhí)行。
96.被執(zhí)行人為企業(yè)法人,未經清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè),其財產不足清償全部債務的,應當參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定,對各債權人的債權按比例清償。
十二、對妨害執(zhí)行行為的強制措施的適用
97.對必須到人民法院接受詢問的被執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或負責人,經兩次傳票傳喚,無正當理由拒不到場的,人民法院可以對其進行拘傳。
98.對被拘傳人的調查詢問不得超過二十四小時,調查詢問后不得限制被拘傳人的人身自由。
99.在本轄區(qū)以外采取拘傳措施時,應當將被拘傳人拘傳到當地法院,當地法院應予以協助。
100.被執(zhí)行人或其他人有下列拒不履行生效法律文書或者妨害執(zhí)行行為之一的,人民法院可以依照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定處理:
(1)隱藏、轉移、變賣、毀損向人民法院提供執(zhí)行擔保的財產的;
(2)案外人與被執(zhí)行人惡意串通轉移被執(zhí)行人財產的;
(3)故意撕毀人民法院執(zhí)行公告、封條的;
(4)偽造、隱藏、毀滅有關被執(zhí)行人履行能力的重要證據,妨礙人民法院查明被執(zhí)行人財產狀況的;
(5)指使、賄買、脅迫他人對被執(zhí)行人的財產狀況和履行義務的能力問題作偽證的;
(6)妨礙人民法院依法搜查的;
(7)以暴力、威脅或其他方法妨礙或抗拒執(zhí)行的;
(8)哄鬧、沖擊執(zhí)行現場的;
(9)對人民法院執(zhí)行人員或協助執(zhí)人員進行侮辱、誹謗、誣陷、圍攻、威脅、毆打或者打擊報復的;
(10)毀損、搶奪執(zhí)行案件材料、執(zhí)行公務車輛、其他執(zhí)行器械、執(zhí)行人員服裝和執(zhí)行公務證件的。
101.在執(zhí)行過程中遇有被執(zhí)行人或其他拒不履行生效法律文書或者妨害執(zhí)行情節(jié)嚴重,需要追究刑事責任的,應將有關材料移交有關機關處理。
十三、執(zhí)行的中止、終結、結案和執(zhí)行回轉
102.有下列情形之一的,人民法院應當依照民事訴訟法第二百三十四條第一款第五項的規(guī)定裁定中止執(zhí)行:
(1)人民法院已受理以被執(zhí)行人為債務人的破產申請的;
(2)被執(zhí)行人確無財產可供執(zhí)行的;
(3)執(zhí)行的標的物是其他法院或仲裁機構正在審理的案件爭議標的物,需要等待該案件審理完畢確定權屬的;
(4)一方當事人申請執(zhí)行仲裁裁決,另一方當事人申請撤銷仲裁裁決的;
(5)仲裁裁決的被申請執(zhí)行人依據民事訴訟法第二百一十七條第二款的規(guī)定向人民法院提出不予執(zhí)行請求,并提供適當擔保的。
103.按照審判監(jiān)督程序提審或再審的案件,執(zhí)行機構根據上級法院或本院作出的中止執(zhí)行裁定書中止執(zhí)行。
104.中止執(zhí)行的情形消失后,執(zhí)行法院可以根據當事人的申請或依職權恢復執(zhí)行。
恢復執(zhí)行應當書面通知當人。
105.在執(zhí)行中,被執(zhí)行人被人民法院裁定宣告破產的,執(zhí)行法院應當依照民事訴訟法第二百三十五條第六項的規(guī)定,裁定終結執(zhí)行。
106.中止執(zhí)行和終結執(zhí)行的裁定書應當寫明中止或終結執(zhí)行的理由和法律依據。執(zhí)
107.人民法院執(zhí)行生效法律文書,一般應當在立案之日起六個月內執(zhí)行結案,但中止行的期間應當扣除。確有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。
108.執(zhí)行結案的方式為:
(1)生效法律文書確定的內容全部執(zhí)行完畢;
(2)裁定終結執(zhí)行;
(3)裁定不予執(zhí)行;
(4)當事人之間達成執(zhí)行和解協議并已履行完畢。
109.在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后,據以執(zhí)行的法律文書被人民法院或其他有關機關撤銷或變更的,原執(zhí)行機構應當依照民事訴訟法第二百一十四條的規(guī)定,依當事人申請或依職權,按照新的生效法律文書,作出執(zhí)行回轉的裁定,責令原申請執(zhí)行人返還已取得的財產及其孳息。拒不返還的,強制執(zhí)行。
執(zhí)行回轉應重新立案,適用執(zhí)行程序的有關規(guī)定。
110.執(zhí)行回轉時,已執(zhí)行的標的物系特定物的,應當退還原物。不能退還原物的,可以折價抵償。
十四、委托執(zhí)行、協助執(zhí)行和執(zhí)行爭議的協調
111.凡需要委托執(zhí)行的案件,委托法院應在立案后一個月內辦妥委托執(zhí)行手續(xù)。超過此期限委托的,應當經對方法院同意。
112.委托法院明知被執(zhí)行人有下列情形的,應當及時依法裁定中止執(zhí)行或終結執(zhí)行,不得委托當地法院執(zhí)行:
(1)無確切住所,長期下落不明,又無財產可供執(zhí)行的;
(2)有關法院已經受理以被執(zhí)行人為債務人的破產案件或者已經宣告其破產的。
113.委托執(zhí)行一般應在同級人民法院之間進行。經對方法院同意,也可委托上一級的法院執(zhí)行。
被執(zhí)行人是軍隊企業(yè)的,可以委托其所在地的軍事法院執(zhí)行。
執(zhí)行標的物是船舶的,可以委托有關海事法院執(zhí)行。
114.委托法院應當向受委托法院出具書面委托函,并附送據以執(zhí)行的生效法律文書副本原件、立案審批表復印件及有關情況說明,包括財產保全情況、被執(zhí)行人的財產狀況、生效法律文書履行的情況,并注明委托法院地址、聯系電話、聯系人等。
115.委托執(zhí)行案件的實際支出費用,由受托法院向被執(zhí)行人收取,確有必要的,可以向申請執(zhí)行人預收。委托法院已經向申請執(zhí)行人預收費用的,應當將預收的費用轉交受托法院。
116.案件委托執(zhí)行后,未經受托法院同意,委托法院不得自行執(zhí)行。
117.受托法院接到委托后,應當及時將指定的承辦人、聯系電話、地址等告知委托法院;如發(fā)現委托執(zhí)行的手續(xù)、資料不全,應及時要求委托法院補辦。但不得據此拒絕接受委托。
118.受托法院對受托執(zhí)行的案件應當嚴格按照民事訴訟法和最高人民法院有關規(guī)定執(zhí)行,有權依法采取強制執(zhí)行措施和對妨害執(zhí)行行為的強制措施。
119.被執(zhí)行人在受托法院當地有工商登記或戶籍登記,但人員下落不明,如有可供執(zhí)行的財產,可以直接執(zhí)行其財產。
120.對執(zhí)行擔保和執(zhí)行和解的情況以及案外人對非屬法律文書指定交付的執(zhí)行標的物提出的異議,受托法院可以按照有關法律規(guī)定處理,并及時通知委托法院。
121.受托法院在執(zhí)行中,認為需要變更被執(zhí)行人的,應當將有關情況函告委托法院。由委托法院依法決定是否作出變更被執(zhí)行人的裁定。
122.受托法院認為受托執(zhí)行的案件應當中止、終結執(zhí)行的,應提供有關證據材料,函告委托法院作出裁定。受托法院提供的證據材料確實、充分的,委托法院應當及時作出中止或終結執(zhí)行的裁定。
123.受托法院認為委托執(zhí)行的法律文書有錯誤,如執(zhí)行可能造成執(zhí)行回轉困難或無法執(zhí)行回轉的,應當首先采取查封、扣押、凍結等保全措施,必要時要將保全款項劃到法院賬戶,然后函請委托法院審查。受托法院按照委托法院的審查結果繼續(xù)執(zhí)行或停止執(zhí)行。
124.人民法院在異地執(zhí)行時,當地人民法院應當積極配合,協同排除障礙,保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標的物不受侵害。
125.兩個或兩個以上人民法院在執(zhí)行相關案件中發(fā)生爭議的,應當協商解決。協商不成的,逐級報請上級法院,直至報請共同的上級法院協調處理。
執(zhí)行爭議經高級人民法院協商不成的,由有關的高級人民法院書面報請最高人民法院協調處理。
126.執(zhí)行中發(fā)現兩地法院或人民法院與仲裁機構就同一法律關系作出不同裁判內容的法律文書的,各有關法院應當立即停止執(zhí)行,報請共同的上級法院處理。
127.上級法院協調處理有關執(zhí)行爭議案件,認為必要時,可以決定將有關款項劃到本院指定的賬戶。
128.上級法院協調下級法院之間的執(zhí)行爭議所作出的處理決定,有關法院必須執(zhí)行。
十五、執(zhí)行監(jiān)督
129.上級人民法院依法監(jiān)督下級人民法院的執(zhí)行工作。最高人民法院依法監(jiān)督地方各級人民法院和專門法院的執(zhí)行工作。
130.上級法院發(fā)現下級法院在執(zhí)行中作出的裁定、決定、通知或具體執(zhí)行行為不當或有錯誤的,應當及時指令下級法院糾正,并可以通知有關法院暫緩執(zhí)行。
下級法院收到上級法院指令后必須立即糾正。如果認為上級法院的指令有錯誤??梢栽谑盏皆撝噶詈笪迦諆日埱笊霞壏ㄔ簭妥h。
上級法院認為請求復議的理由不成立,而下級法院仍不糾正的,上級法院可直接作出裁定或決定予以糾正,送達有關法院及當事人,并可直接向有關單位發(fā)出協助執(zhí)行通知書。
131.上級法院發(fā)現下級法院執(zhí)行的非訴訟生效法律文書有不予執(zhí)行事由,應當依法作出不予執(zhí)行裁定而不制作的,可以責令下級法院在指定時限內作出裁定,必要時可直接裁定不予執(zhí)行。
132.上級法院發(fā)現下級法院的執(zhí)行案件(包括受委托執(zhí)行的案件)在規(guī)定的期限內未能執(zhí)行結案的;應當作出裁定、決定、通知而不制作的,或應當依法實施具體執(zhí)行行為而不實施的,應當督促下級法院限期執(zhí)行,及時作出有關裁定等法律文書,或采取相應措施。
對下級法院長期未能執(zhí)結的案件,確有必要的,上級法院可以決定由本院執(zhí)行或與下級法院共同執(zhí)行,也可以指定本轄區(qū)其他法院執(zhí)行。
133.上級法院在監(jiān)督、指導、協調下級法院執(zhí)行案件中,發(fā)現據以執(zhí)行的生效法律文書確有錯誤的,應當書面通知下級法院暫緩執(zhí)行,并按照審判監(jiān)督程序處理。
134.上級法院在申訴案件復查期間,決定對生效法律文書暫緩執(zhí)行的,有關審判庭應當將暫緩執(zhí)行的通知抄送執(zhí)行機構。
135.上級法院通知暫緩執(zhí)行的,應同時指定暫緩執(zhí)行的期限。暫緩執(zhí)行的期限一般不得超過三個月。有特殊情況需要延長的,應報經院長批準,并及時通知下級法院。
暫緩執(zhí)行的原因消除后,應當及時通知執(zhí)行法院恢復執(zhí)行。期滿后上級法院未通知繼續(xù)暫緩執(zhí)行的,執(zhí)行法院可以恢復執(zhí)行。
136.下級法院不按照上級法院的裁定、決定或通知執(zhí)行,造成嚴重后果的,按照有關規(guī)定追究有關主管人員和直接責任人員的責任。
十六、附則