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關(guān)于行政處罰的一般程序范文第1篇

一、罰款與其他概念的區(qū)別

1、罰款與沒收違法所得的區(qū)別。罰款與沒收違法所得都是行政處罰，都屬于財(cái)產(chǎn)罰，但罰款一般針對(duì)被處罰人的合法收入，非法收入一般不作為罰款的收入，非法收入當(dāng)然沒收或者退還受害者，顯然沒收違法所得是針對(duì)被處罰人的非法收入。

2、罰款與罰金的區(qū)別。罰款是對(duì)未構(gòu)成犯罪的違法行為的一種行政處罰，處罰行為主體是行政機(jī)關(guān)，申請法院強(qiáng)制執(zhí)行罰款，也不改變罰款是行政行為的性質(zhì)；罰金是對(duì)構(gòu)成犯罪違法行為的刑事處罰，處罰行為主體是法院。

3、罰款與加處罰款的區(qū)別。罰款是對(duì)行政相對(duì)人拒不履行法律規(guī)定作為或不作為義務(wù)而采取的一種行政處罰手段，加處罰款是對(duì)拒不履行行政機(jī)關(guān)決定設(shè)定財(cái)產(chǎn)繳納新的義務(wù)而強(qiáng)制執(zhí)行的措施，是一種執(zhí)行罰，不屬于行政處罰的范疇。

二、行政處罰中罰款的定位問題

《行政處罰法》規(guī)定了最常見的六種行政處罰，其表述順序?yàn)椋海ㄒ唬┚妫唬ǘ┝P款；（三）沒收違法所得，沒收非法財(cái)物；（四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照?！缎姓幜P法》這一排列順序大致是按處罰的輕重或者說按照行政處罰行為對(duì)行政相對(duì)人權(quán)益影響程度輕重排列的。在這一排列中，罰款的定位有待商榷（暫扣許可證或執(zhí)照，在實(shí)際行政處罰中較少使用，宜作為行政強(qiáng)制措施規(guī)定和停產(chǎn)停業(yè)的輔助使用）。從法理而言，罰款是相對(duì)違法者合法收入的處罰，對(duì)既得合法財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生影響，沒收違法所得是收繳違法者不應(yīng)得的違法收入，違法所得當(dāng)然沒收或者退還受害者，這是對(duì)違法者較基本的處罰，因此，就性質(zhì)而言，罰款處罰比沒收違法所得處罰要重；從涉及行政處罰的法律規(guī)定來看，有關(guān)罰則中，一般表述為先沒收違法所得，可再并處罰款，同時(shí)《行政處罰法》對(duì)沒收違法所得行政處罰的設(shè)立沒有特別限制，而對(duì)罰款權(quán)的設(shè)定有特別的說明，這一角度也反映罰款行政處罰要比沒收違法所得行政處罰要重。筆者之所以提出關(guān)于罰款在行政處罰種類中排列定位的見解，是為了更好地理解和推定法律。

三、關(guān)于罰款類比問題

1、關(guān)于不能重復(fù)使用行政處罰類比。《行政處罰法》規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人的同一違法行為不得給予兩次以上的罰款的行政處罰。”這里所指的行政處罰是罰款，如果狹義的理解局限于罰款，也就意味可以給予兩次以上除罰款以外的其他行政處罰，如給予兩次行政拘留，這顯然是違背《行政處罰法》精神的。筆者理解，“不得給予兩次以上的罰款的行政處罰”應(yīng)當(dāng)推定包括罰款和罰款以上的行政處罰，不包括罰款以下的行政處罰，罰款和罰款以上行政處罰都不得重復(fù)使用，這樣的理解更為準(zhǔn)確。按前述所述關(guān)于處罰輕重排列順序，筆者認(rèn)為對(duì)當(dāng)事人同一違法行為處罰沒收違法所得后，如果發(fā)現(xiàn)有新的違法所得，可再次實(shí)施沒收違法所得的行政處罰。

2、關(guān)于申請聽證適用范圍類比?！缎姓幜P法》規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利?！鄙暾埪犠C是法律給予當(dāng)事人保護(hù)自身權(quán)益的途徑，從立法本意而言，申請聽證適用范圍主要是指對(duì)當(dāng)事人權(quán)益影響較大的可能行政行為。在這一條款中明文列舉了聽證范圍，但用了一個(gè)“等”字，由于漢語文字的復(fù)雜性，“等”字可能是“等外等”，也可能是“等內(nèi)等”?！缎姓幜P法》在這里出現(xiàn)了一個(gè)含糊表述，因而在實(shí)際執(zhí)行中就造成了理解上的分歧。如2005年3月23日和4月27日《法制日報(bào)》報(bào)道江蘇省蘇州市工商局沒收一企業(yè)違法所得68萬元，因未舉行聽證被法院一審判決予以撤消。法院審判的依據(jù)是最高人民法院關(guān)于沒收較大金額財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)適用聽證程序的答復(fù)。最高人民法院的答復(fù)應(yīng)作為下級(jí)法院辦案依據(jù)，但不能作為行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法依據(jù)，但實(shí)際上對(duì)行政機(jī)關(guān)行政執(zhí)法會(huì)產(chǎn)生影響。最高人民法院這一答復(fù)的準(zhǔn)確性值得推敲。該案中爭論的焦點(diǎn)表面上是《行政處罰法》中關(guān)于聽證適用范圍表述中的“等”是“等外等”還是“等內(nèi)等”，其實(shí)不然，這涉及的是一個(gè)類比解釋的問題。筆者認(rèn)為，法律意義上的“等”一般是“等外等”，“等外等”的類比應(yīng)該包括與明文列舉范圍相當(dāng)或者甚于列舉范圍的情形，《行政處罰法》聽證范圍適用推定應(yīng)考慮較大數(shù)額罰款和較大數(shù)額沒收違法所得在處罰性質(zhì)上孰重孰輕。如前面所述，較大數(shù)額罰款應(yīng)重于較大數(shù)額沒收非法所得，因此，盡管最高人民法院“答復(fù)”有其合理的一面，但超越了法律而進(jìn)行類比解釋。新晨

關(guān)于行政處罰的一般程序范文第2篇

    一、金融行政處罰實(shí)體上嚴(yán)厲

    在金融行政處罰目的的指引下,金融行政處罰主要針對(duì)金融機(jī)構(gòu)及其工作人員的違法行為,其具體處罰規(guī)定與其它領(lǐng)域的行政處罰規(guī)定相比要嚴(yán)格得多。

    第一,處罰權(quán)只能由中國人民銀行行使?！督鹑谶`法行為處罰辦法》第三條第一款規(guī)定:“本辦法規(guī)定的行政處罰,由中國人民銀行決定。”這就表明,認(rèn)定某一行為是否違法,是否需要對(duì)其進(jìn)行行政處罰,只能由中國人民銀行決定,而且中國人民銀行不能委托其它組織進(jìn)行處罰。

    第二,處罰涉及金融機(jī)構(gòu)工作人員的任職資格?！督鹑谶`法行為處罰辦法》第三條第三款規(guī)定:“金融機(jī)構(gòu)的工作人員依照本辦法受到開除的紀(jì)律處分的,終身不得在金融機(jī)構(gòu)工作,由中國人民銀行通知各金融機(jī)構(gòu)不得任用,并在全國性報(bào)紙上公告。金融機(jī)構(gòu)的高級(jí)管理人員依照本辦法受到撤職的紀(jì)律處分的,由中國人民銀行決定在一定期限內(nèi)直至終身不得在任何金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任高級(jí)管理職務(wù)或者與原職務(wù)相當(dāng)?shù)穆殑?wù),通知各金融機(jī)構(gòu)不得任用,并在全國性報(bào)紙上公告?！?/p>

    這就意味著,金融機(jī)構(gòu)工作人員一旦被開除,便永久喪失在金融機(jī)構(gòu)任職的資格,一旦被撤職,則在一定期限內(nèi)或者永久喪失在金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任高級(jí)管理職務(wù)的資格。

    第三,對(duì)違法行為人的責(zé)任追究期限長?！督鹑谶`法行為處罰辦法》第四條規(guī)定:“金融機(jī)構(gòu)的工作人員離開該金融機(jī)構(gòu)工作后,被發(fā)現(xiàn)在該金融機(jī)構(gòu)工作期間違反國家有關(guān)金融管理規(guī)定的,仍然應(yīng)當(dāng)依法追究責(zé)任。”這一規(guī)定就排除了行政處罰法規(guī)定的兩年時(shí)效在金融行政處罰領(lǐng)域的適用。金融行政處罰對(duì)追訴時(shí)效作了極大的延長,無論金融違法行為實(shí)施之后經(jīng)過了多長時(shí)間,只要一發(fā)現(xiàn),就會(huì)被依法追究責(zé)任,這就杜絕了違法行為人經(jīng)過追訴時(shí)效而逃避責(zé)任的企圖。

    第四,有關(guān)罰款的規(guī)定詳細(xì)而明確。在《金融違法行為處罰辦法》

    中一共有近30處關(guān)于罰款的規(guī)定,詳細(xì)列明了需要處以罰款的不同情形,并明確規(guī)定了罰款的額度。其它領(lǐng)域的行政處罰則少有這樣詳細(xì)的規(guī)定。由于金融業(yè)的特殊性,金融行政處罰中的罰款數(shù)額較其它領(lǐng)域要高。從《金融違法行為處罰辦法》的規(guī)定看,罰款額最低為1萬元或者違法所得的1倍,最高則可達(dá)到50萬元或者違法所得的5倍。

    二、金融行政處罰程序上嚴(yán)謹(jǐn)

    與其它領(lǐng)域的行政處罰程序相比較,金融行政處罰的程序規(guī)定更為嚴(yán)謹(jǐn),主要體現(xiàn)在以下幾方面:

    第一,金融行政處罰的主管與管轄,《中國人民銀行行政處罰程序規(guī)定》(以下簡稱《程序規(guī)定》)作了嚴(yán)密的規(guī)定。中國人民銀行實(shí)施行政處罰,實(shí)行分級(jí)管理、分工負(fù)責(zé),即由中國人民銀行執(zhí)法職能部門負(fù)責(zé)行政處罰案件的立案、調(diào)查,提出處罰意見。法律事務(wù)工作部門負(fù)責(zé)復(fù)核處罰意見的合法性與適當(dāng)性,組織聽證。而其它領(lǐng)域的行政處罰程序則往往不涉及主管機(jī)關(guān)內(nèi)部的分工問題。

    在管轄方面,不僅對(duì)中國人民銀行總行及各分支機(jī)構(gòu)的管轄范圍作了明確規(guī)定,還對(duì)作出吊銷經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證、責(zé)令停業(yè)整頓、撤銷金融機(jī)構(gòu)的代表機(jī)構(gòu)的處罰的管轄作了特別規(guī)定。

    第二,實(shí)行行政處罰委員會(huì)制度。依據(jù)《程序規(guī)定》,中國人民銀行設(shè)立行政處罰委員會(huì),由行長或副行長(主任或副主任、特派員)、主要執(zhí)法職能部門和法律事務(wù)工作部門的負(fù)責(zé)人組成。行政處罰委員會(huì)的職責(zé)是對(duì)重大行政處罰作出決定;對(duì)重大行政處罰決定外的其他行政處罰決定,進(jìn)行監(jiān)督檢查。對(duì)金融行政處罰組織的構(gòu)成、職責(zé)范圍等明確固定,這就為金融行政處罰的正確、順利適用提供了前提條件。

    第三,規(guī)定了處罰決定作出之前的相關(guān)程序。中國人民銀行執(zhí)法職能部門負(fù)責(zé)立案以及調(diào)查取證,調(diào)查終結(jié),執(zhí)法職能部門寫出調(diào)查報(bào)告,并制作《中國人民銀行行政處罰意見告知書》,連同相關(guān)證據(jù)及其他材料移送法律事務(wù)工作部門進(jìn)行審核,并征求意見。經(jīng)審核,法律事務(wù)工作部門提出意見,將有關(guān)材料退回執(zhí)法職能部門,再由執(zhí)法職能部門報(bào)主管行長或行政處罰委員會(huì)批準(zhǔn)。在《程序規(guī)定》中當(dāng)事人行使陳述申辯權(quán)以及申請聽證權(quán)的程序也十分明確。這一系列嚴(yán)密的程序規(guī)定不僅保證實(shí)體行政處罰權(quán)的正確行使,同時(shí)也充分體現(xiàn)了金融行政處罰的維護(hù)金融機(jī)構(gòu)、其他單位和個(gè)人合法權(quán)益的目的。

    第四,在處罰的決定及監(jiān)督方面,也有著嚴(yán)格的程序規(guī)定。一般的金融行政處罰由主管行長或副行長(主任或副主任、特派員)審查決定,對(duì)于重大行政處罰決定則要由行政處罰委員會(huì)審查決定。金融監(jiān)管辦事處行政處罰委員會(huì)作出的重大行政處罰決定,還應(yīng)報(bào)分行批準(zhǔn)。金融行政處罰決定作出之后,還應(yīng)按《程序規(guī)定》所提供的格式制作處罰決定書并依法送達(dá)。對(duì)于作出撤銷金融機(jī)構(gòu)的代表機(jī)構(gòu)、吊銷經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證處罰決定的,還應(yīng)在《金融時(shí)報(bào)》上予以公告,以使機(jī)關(guān)公眾和社會(huì)知曉。

    《程序規(guī)定》賦予行政處罰委員會(huì)對(duì)重大行政處罰決定外的其他行政處罰決定的監(jiān)督檢查權(quán)。賦予法律事務(wù)工作部門對(duì)執(zhí)法職能部門的立案、調(diào)查、取證等工作的審核監(jiān)督權(quán)。這也是其它領(lǐng)域的行政處罰程序規(guī)定所鮮見的。

關(guān)于行政處罰的一般程序范文第3篇

一、實(shí)施行政處罰的主體、權(quán)限和依據(jù)合法情況

建立組織，加強(qiáng)對(duì)行政執(zhí)法工作的領(lǐng)導(dǎo)。隨著我縣機(jī)構(gòu)改革的發(fā)展，我委的職能已進(jìn)行調(diào)整，規(guī)劃局和城市綜合執(zhí)法局相繼成立，我委對(duì)其進(jìn)行了部分執(zhí)法委托。我委調(diào)整了以曹錫君同志為組長的依法行政工作領(lǐng)導(dǎo)小組，加強(qiáng)對(duì)行政執(zhí)法工作的領(lǐng)導(dǎo)。通過加強(qiáng)建設(shè)、建管、人防相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，充分認(rèn)識(shí)依法行政工作的重要意義。在行政執(zhí)法工作中，堅(jiān)決做到以人為本、依法行政。進(jìn)一步明確行政執(zhí)法職責(zé)，堅(jiān)決做到行政處罰主體合法，堅(jiān)決不超越法定權(quán)限，行政處罰依據(jù)嚴(yán)格遵照法律、法規(guī)規(guī)定的條款內(nèi)容，做到執(zhí)法程序嚴(yán)謹(jǐn)，適用法律法規(guī)正確，定性準(zhǔn)確，自2011年7月1日至2012年2月發(fā)生60余件行政處罰案件，現(xiàn)已移交城市綜合執(zhí)法局，2012年2月至今，我委發(fā)生5起行政處罰案件，處罰金額近25萬元。

二、實(shí)施行政處罰的程序合法情況

1、行政處罰程序合法。按一般程序辦理的行政案件，都經(jīng)過立案、調(diào)查取證、審理并形成處罰意見、告知（聽證）、作出行政處罰決定、送達(dá)、執(zhí)行、結(jié)案等程序。案件辦理遵循“先立案，后查處”原則，查處時(shí)均有2個(gè)以上執(zhí)法人員，并出示《行政執(zhí)法證》，做到亮證執(zhí)法。

2、自由裁量權(quán)行使正確。為保證自由裁量權(quán)的正確行使，我委不斷建立健全相關(guān)制度，具體包括完善和落實(shí)行政執(zhí)法責(zé)任制度、行政執(zhí)法公示制度、行政執(zhí)法責(zé)任追究制度、重大行政處罰事項(xiàng)報(bào)送備案制度、行政執(zhí)法卷宗評(píng)查制度等，規(guī)定所有立案調(diào)查的行政處罰案件均必須進(jìn)行集體討論，重大行政處罰作出后七日內(nèi)按規(guī)定報(bào)送縣政府法制辦備案。根據(jù)違法行為的輕重和對(duì)社會(huì)造成的影響、危害等，正確行使自由裁量權(quán)，不存在應(yīng)罰不罰、避重就輕的情況，行政處罰亦不存在顯失公正的情況。

3、行政處罰實(shí)行罰繳分離制度。罰沒款罰繳分離，罰沒款一律由指定銀行代收，并出具省行政統(tǒng)一的罰沒收據(jù)。對(duì)不符合行政處罰減、免條件的，堅(jiān)決不予減、免行政處罰。

4、執(zhí)法文書使用正確、規(guī)范。辦理案件使用統(tǒng)一格式的執(zhí)法文書，文書使用正確，內(nèi)容不存在違反法律法規(guī)規(guī)定的情況；文書語言簡潔、規(guī)范，不存在隨意使用簡稱、簡寫的情況；文書不存在涂改現(xiàn)象，更改處由當(dāng)事人確認(rèn)；《行政處罰決定書》均采取親自上門送達(dá)制，并及時(shí)辦理歸檔。

三、行政執(zhí)法隊(duì)伍建設(shè)情況

為了提高建設(shè)行政執(zhí)法人員依法行政意識(shí)和水平，建設(shè)行政執(zhí)法人員均參加全省建設(shè)行政執(zhí)法資格認(rèn)證考試及市縣行政執(zhí)法培訓(xùn)班。所有執(zhí)法人員均取得相應(yīng)的《省行政執(zhí)法資格證》，在執(zhí)法過程中執(zhí)法人員均能持《省行政執(zhí)法證》亮證執(zhí)法，杜絕無證執(zhí)法。

四、其他情況

我委針對(duì)重大案件建立了審理制度，規(guī)定對(duì)違法單位處罰1萬元或違法個(gè)人處罰1千元的處罰在處罰告知前，實(shí)行委領(lǐng)導(dǎo)集體研究決定，形成審查意見。

我委結(jié)合我縣的實(shí)際情況，考慮許多法律法規(guī)的行政處罰對(duì)行政處罰自由裁量權(quán)制度建設(shè)，然后結(jié)合當(dāng)事人違法行為的輕重和對(duì)社會(huì)造成的影響、危害等綜合考慮，進(jìn)行處罰。

2012年上半年我委沒有發(fā)一起行政復(fù)議、行政訴訟案件。

五、存在問題

1、對(duì)有關(guān)規(guī)章制度的遵守情況尚缺少量化考核細(xì)則，執(zhí)行情況記錄不夠全面；

2、執(zhí)法人員綜合素質(zhì)需進(jìn)一步提高；

3、法制宣傳形式比較單一等。

六、整改措施

1．進(jìn)一步建立健全與規(guī)章制度相匹配的量化考核細(xì)則，認(rèn)真執(zhí)行并做好詳細(xì)記錄；

關(guān)于行政處罰的一般程序范文第4篇

第一條為貫徹落實(shí)國務(wù)院《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》（國發(fā)〔**4〕10號(hào)）、國務(wù)院《關(guān)于加強(qiáng)市縣政府依法行政的決定》（國發(fā)〔**8〕17號(hào)）和國務(wù)院辦公廳《關(guān)于推行行政執(zhí)法責(zé)任制的若干意見》（〔**5〕37號(hào)），做好規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)工作，依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》，結(jié)合本市實(shí)際，制定本規(guī)定。

第二條本市行政區(qū)域內(nèi)各級(jí)行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)（包括法律法規(guī)授予行政處罰權(quán)和依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定受委托行使行政處罰權(quán)的組織）行使行政處罰自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵循本規(guī)定。

第三條本規(guī)定所稱行政處罰自由裁量權(quán)，是指行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，結(jié)合公民、法人或其它組織違反行政管理秩序行為的事實(shí)、情節(jié)、社會(huì)危害程度等因素，在法定處罰權(quán)限范圍內(nèi)，對(duì)違反行政管理秩序行為是否給予行政處罰、給予何種行政處罰和給予何種幅度行政處罰的自主決定權(quán)。

第四條各級(jí)政府法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)行政處罰自由裁量行為的規(guī)范和監(jiān)督，各行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)（或其他相應(yīng)機(jī)構(gòu)，以下統(tǒng)稱法制機(jī)構(gòu)）負(fù)責(zé)本機(jī)關(guān)行政處罰自由裁量行為的規(guī)范和監(jiān)督。

第二章行使原則

第五條行使行政處罰自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正、公開的原則。

第六條行使行政處罰自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，結(jié)合違法行為的主體、客體、主觀、客觀等因素綜合裁量，實(shí)施的行政處罰應(yīng)與違法行為的危害性相當(dāng)。

對(duì)性質(zhì)相同，情節(jié)、危害后果相近的違法行為，適用的處罰依據(jù)以及作出的處罰種類和幅度應(yīng)當(dāng)相同。

第七條行使行政處罰自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵循程序正當(dāng)原則，按照法定程序，明確執(zhí)法流程，并向社會(huì)公開。

第三章實(shí)體規(guī)則

第八條行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人立即改正或限期改正違法行為。

除法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定外，限期改正期限最長不超過30日，情況特殊經(jīng)行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可適當(dāng)延長。

第九條法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以單處，也可以合并實(shí)施處罰的，對(duì)輕微違法行為實(shí)施單處處罰；對(duì)一般違法行為實(shí)施單處或并處處罰；對(duì)嚴(yán)重違法行為實(shí)施并處處罰。

第十條當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從重處罰：

（一）違法情節(jié)惡劣，造成較嚴(yán)重后果的；

（二）教唆、脅迫、誘騙他人實(shí)施違法行為的；

（三）對(duì)報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人打擊報(bào)復(fù)的；

（四）兩年內(nèi)再次實(shí)施已經(jīng)受到行政處罰的同種違法行為的；

（五）不遵守行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的責(zé)令改正、責(zé)令停止要求，繼續(xù)實(shí)施違法行為或保持違法狀態(tài)的；

（六）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其它應(yīng)當(dāng)從重處罰的。

第十一條當(dāng)事人有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律、法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)依法從輕或者減輕行政處罰：

（一）主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的；

（二）受他人脅迫有違法行為的；

（三）配合辦案機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

（四）已滿十四周歲不滿十八周歲有違法行為的；

（五）其他依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰的。

第十二條當(dāng)事人有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)給予教育，不予處罰：

（一）違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的；

（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的；

（三）不滿十四周歲的人有違法行為的；

（四）精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的；

（五）其他依法不予行政處罰的。

第十三條除法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定外，對(duì)同一違法行為設(shè)定了多種處罰的，按照以下規(guī)則實(shí)施處罰：

（一）從重處罰適用行政拘留、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、較大數(shù)額的罰款；

（二）一般處罰適用一般數(shù)額的罰款；

（三）從輕處罰適用較小數(shù)額的罰款和警告；

（四）減輕行政處罰適用在法定的處罰種類或處罰幅度最低限度以下實(shí)施處罰。

第十四條除法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定外，罰款處罰的數(shù)額按照以下標(biāo)準(zhǔn)確定：

（一）罰款為一定數(shù)額的倍數(shù)的，從重處罰不得低于中間倍數(shù)，一般處罰按中間倍數(shù)處罰，從輕處罰應(yīng)當(dāng)?shù)陀谥虚g倍數(shù)；

（二）只規(guī)定最高罰款數(shù)額沒有規(guī)定最低罰款數(shù)額的，從重處罰按最高數(shù)額的50％以上確定，一般處罰按最高罰款數(shù)額的50％以下確定，從輕處罰一般按最高罰款數(shù)額的20％以下確定；只規(guī)定最低罰款數(shù)額沒有規(guī)定最高罰款數(shù)額的，從重處罰一般按最低罰款數(shù)額的4倍以下確定，一般處罰按最低罰款數(shù)額的2倍以下確定，從輕處罰按最低數(shù)額確定。

本條所指的“以上”包含本數(shù)，“以下”不包含本數(shù)。

第十五條法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的處罰種類可以單處或者可以并處的，可以選擇適用；規(guī)定應(yīng)當(dāng)并處的，不得選擇適用.

第四章程序規(guī)則

第十六條辦案人員應(yīng)當(dāng)在案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告中，提出行政處罰種類和幅度的建議，并說明相應(yīng)的事實(shí)、理由、依據(jù)，經(jīng)辦案機(jī)構(gòu)討論后報(bào)送行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人。

第十七條各行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況確定須經(jīng)本機(jī)關(guān)法制機(jī)構(gòu)審核的案件范圍。

第十八條法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)案件的合法性、合理性進(jìn)行審核。

法制機(jī)構(gòu)認(rèn)為辦案機(jī)構(gòu)建議的處罰種類和幅度缺少必要證據(jù)證明的，可以要求辦案機(jī)構(gòu)作出說明。

辦案機(jī)構(gòu)建議的處罰種類和幅度違反法律、法規(guī)、規(guī)章和本規(guī)定的，法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提出修改意見。

第十九條法制機(jī)構(gòu)審核結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)將案件有關(guān)材料和審核意見報(bào)送行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)案件材料進(jìn)行審查，并作出相應(yīng)決定。

第二十條有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)提交集體討論：

（一）情節(jié)復(fù)雜或者對(duì)重大違法行為給予較重行政處罰的；

（二）行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況確定的其他案件。

第二十一條行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人作出處罰決定的，應(yīng)當(dāng)在處罰決定書中說明從輕、從重處罰的依據(jù)和理由。

第二十二條除法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定外，行政處罰適用一般程序的，應(yīng)當(dāng)自立案之日起30日內(nèi)作出決定，特殊情況經(jīng)本機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可適當(dāng)延長，但延長期限最長不超過30日。

行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)作出行政處罰，需要檢驗(yàn)、檢測、鑒定等技術(shù)手段調(diào)查取證和聽證的，所需時(shí)間不計(jì)算在內(nèi)。

第五章監(jiān)督規(guī)則

第二十三條行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立行政執(zhí)法投訴制度，及時(shí)處理行政執(zhí)法投訴案件。

第二十四條行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)行政處罰自由裁量權(quán)行使不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)及時(shí)、主動(dòng)糾正。

第二十五條上級(jí)行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)下級(jí)機(jī)關(guān)行政處罰自由裁量權(quán)行使情況進(jìn)行檢查，對(duì)行政處罰自由裁量權(quán)行使不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)責(zé)令及時(shí)糾正。

第二十六條各級(jí)政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過受理行政執(zhí)法投訴、行政執(zhí)法檢查、行政執(zhí)法案卷評(píng)查、重大行政執(zhí)法行為備案等形式，對(duì)行政處罰自由裁量權(quán)行使情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。

各級(jí)政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)將本級(jí)行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)執(zhí)行本規(guī)定的情況作為依法行政和行政執(zhí)法責(zé)任制考評(píng)的重要內(nèi)容。

第二十七條行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)違反本規(guī)定實(shí)施行政處罰，當(dāng)事人申請行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)可以依法撤銷、變更或確認(rèn)該行為違法。

第二十八條違反本規(guī)定，有下列情形之一的，由同級(jí)監(jiān)察部門會(huì)同行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)依照相關(guān)規(guī)定追究有關(guān)人員的責(zé)任：

（一）不合理行使自由裁量權(quán)，造成行政處罰案件被人民法院生效判決撤銷、變更的；

（二）不合理行使自由裁量權(quán)，造成行政處罰案件被復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷、變更或者確認(rèn)違法的；

（三）在行政執(zhí)法檢查中被確認(rèn)自由裁量權(quán)行使不當(dāng)?shù)模?/p>

（四）其他不合理行使自由裁量權(quán)，給當(dāng)事人造成重大損失，或者在社會(huì)上造成不良影響的。

第六章附則

第二十九條行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和本規(guī)定，制定本機(jī)關(guān)行政處罰自由裁量權(quán)合理行使的具體規(guī)則，報(bào)同級(jí)人民政府法制機(jī)構(gòu)備案并向社會(huì)公布。

本規(guī)定后，國家和省頒布的法律、法規(guī)、規(guī)章中涉及行政處罰自由裁量權(quán)的，行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)確定與具體違法行為相對(duì)應(yīng)的實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)。

第三十條法律、法規(guī)、規(guī)章對(duì)行政處罰自由裁量權(quán)行使另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

關(guān)于行政處罰的一般程序范文第5篇

第一，行政處罰影響犯罪成立與否。這種影響力表現(xiàn)為兩個(gè)方面，一是肯定性的規(guī)定，由刑法規(guī)范直接規(guī)定受過行政處罰的再次實(shí)施同性質(zhì)行為時(shí)構(gòu)成犯罪。二是否定性的規(guī)定，即接受行政處罰可以免除刑事責(zé)任的承擔(dān)?？隙ㄐ缘囊?guī)定如《刑法》第153條所規(guī)定的走私普通貨物、物品罪的“一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”，一年內(nèi)受過兩次行政處罰又走私是走私普通貨物、物品罪的行為表現(xiàn)之一，受過行政處罰成為走私行為構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的前提條件。行政處罰也可以成為犯罪的定罪情節(jié)，如最高人民法院、最高人民檢察院于2013年9月9日聯(lián)合的法釋(2013)21號(hào)《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第2條:利用信息網(wǎng)絡(luò)誹謗他人，且二年內(nèi)曾因誹謗受過行政處罰，又誹謗他人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第246條第1款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。②二年內(nèi)曾因誹謗受過行政處罰又誹謗他人達(dá)到了誹謗罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)的“情節(jié)嚴(yán)重”，從而構(gòu)成犯罪。又如最高人民法院、最高人民檢察院的《關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，盜竊公私財(cái)物，一年內(nèi)曾因盜竊受過行政處罰的、“數(shù)額較大”的，按照盜竊罪規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的50%確定。這一規(guī)定將行為因受過行政處罰而成立犯罪所要求的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)減半，行政處罰間接對(duì)犯罪成立產(chǎn)生影響。在我國對(duì)于行政處罰的單純不履行行為，一般是由行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力強(qiáng)制其履行，不法行為主體拒絕履行行政處罰的，并不直接構(gòu)成犯罪，除非其行為方式因采取暴力、威脅方法阻礙行政機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)時(shí)，才構(gòu)成妨害公務(wù)罪，從而進(jìn)入刑事評(píng)價(jià)的領(lǐng)域。在這一點(diǎn)上，不同于我國臺(tái)灣地區(qū)的立法模式，臺(tái)灣地區(qū)的立法模式一般是附屬刑法模式，在行政法中先規(guī)定行政不法行為，并應(yīng)當(dāng)予以行政處罰，如對(duì)行政處罰不從的，則直接規(guī)定為犯罪行為。如臺(tái)灣的《水污染防治法》第36條第1項(xiàng)規(guī)定:事業(yè)不遵行主管機(jī)關(guān)依本法所為停工或停業(yè)之命令者，處負(fù)責(zé)人一年以下有期徒刑、拘役或科或并科新臺(tái)幣100萬元以下罰金。在我國法律體系中，法律規(guī)范沒有規(guī)定因?yàn)樾袨槿瞬宦男行姓幜P而將該行為直接交由刑法來評(píng)價(jià)，但是不法行為主體受過行政處罰對(duì)于其再次行為是否受到刑法的評(píng)價(jià)以及評(píng)價(jià)的起點(diǎn)卻有影響。否定性的規(guī)定如《刑法》第201條第4款規(guī)定:“有第一款行為，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后，補(bǔ)繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，不予追究刑事責(zé)任”。所謂“不予追究刑事責(zé)任”，是指不應(yīng)以犯罪論處，即逃稅行為經(jīng)過行政處罰從而阻卻刑事處罰。這種規(guī)定給予逃稅行為者改過自新的機(jī)會(huì)，對(duì)行為人履行了行政義務(wù)的不追究刑事責(zé)任，體現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事立法精神，體現(xiàn)了刑法的補(bǔ)充性作用。刑罰適用的補(bǔ)充性不僅應(yīng)體現(xiàn)在逃稅數(shù)額、比例的“量”上，而且應(yīng)體現(xiàn)在違法行為本身的“質(zhì)”上。①逃稅行為本質(zhì)上是一種行政違法行為，在該類行為中，將經(jīng)過行政處罰的行為排除在刑罰之外，不動(dòng)用刑法但已經(jīng)起到了保護(hù)國家稅收的作用，這符合刑法謙抑性、補(bǔ)充性的要求?；谛谭ǖ闹t抑性，對(duì)于違法行為的制裁，如果有許多措施可用時(shí)，宜先用輕罰，只有輕罰不能有效阻止行為目的時(shí)，才有必要?jiǎng)佑弥亓P。刑罰作為國家對(duì)于不法行為的最后而且最重的手段性，為避免過于嚴(yán)苛，對(duì)于單純的違反義務(wù)的行為，如果行政處罰手段足以達(dá)到管理的目的時(shí)，沒必要?jiǎng)佑眯塘P。第二，行政處罰證明行為人具有犯罪構(gòu)成主觀方面的“故意”。罪過是行為構(gòu)成犯罪的必不可少的要件，刑法規(guī)定了故意和過失兩種罪過形式。故意的內(nèi)容包括行為人的認(rèn)識(shí)因素和意志因素兩方面，故意的認(rèn)識(shí)因素是指行為人已經(jīng)認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，意志因素是希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。對(duì)于以違反行政法規(guī)范而構(gòu)成的故意犯罪來說，構(gòu)成犯罪必須行為人具備明知。而明知是主觀方面的要素，必須以客觀證據(jù)予以證明。而且行政犯是一種法定犯，與自然犯不同，倫理可責(zé)性低，違法與否的界限模糊，實(shí)踐中也確實(shí)存在行為人不知自己的行為是違法的自我辯解，那么這時(shí)受過行政處罰可以作為其主觀明知的一種證明。如走私罪是故意犯罪，對(duì)于如何認(rèn)定故意，最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于印發(fā)《辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知中第5條規(guī)定的曾因同一種走私行為受過刑事處罰或者行政處罰的，可以認(rèn)定為行為人“明知”。第三，行為未被行政處罰的，其未被處罰的數(shù)額累計(jì)計(jì)算從而影響其后行為的刑事評(píng)價(jià)。刑法中有多個(gè)條文規(guī)定“對(duì)多次實(shí)施前款行為，未經(jīng)處理的，按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算”。如刑法第201條逃稅罪“對(duì)多次實(shí)施前兩款行為，未經(jīng)處理的，按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算”、第153條“對(duì)多次走私未經(jīng)處理的，按照累計(jì)走私貨物、物品的偷逃應(yīng)繳稅額處罰”、第347條“對(duì)多次走私、販賣、運(yùn)輸、制造，未經(jīng)處理的，數(shù)量累計(jì)計(jì)算”。司法解釋中也有類似規(guī)定，如最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(一)》第12條第2款規(guī)定:“多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計(jì)計(jì)算?！币陨闲谭ê退痉ń忉尩囊?guī)定都體現(xiàn)了不法行為未經(jīng)行政處罰的數(shù)額作為影響下次行為的定罪數(shù)額或者量刑數(shù)額。如果計(jì)入累計(jì)的數(shù)額達(dá)不到定罪數(shù)額，當(dāng)然不構(gòu)成犯罪;如果累計(jì)數(shù)額足夠定罪，將成為影響適用法定刑幅度的數(shù)額。第四，行為受過行政處罰影響量刑。曾經(jīng)受過行政處罰又實(shí)施不法行為的，說明行政制裁對(duì)行為人的無效性，反映了行為人的主觀惡性，受過行政處罰作為再次行為構(gòu)成犯罪時(shí)量刑的酌定從重處罰的情節(jié)自不待言。受過行政處罰作為法定從重處罰的情節(jié)，刑法規(guī)范中也有規(guī)定，如最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車刑事案件適用法律若干問題的意見》:醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，曾因酒后駕駛機(jī)動(dòng)車受過行政處罰或者刑事追究的，依照刑法第133條之一第1款的規(guī)定，②從重處罰。行政處罰也可以作為情節(jié)輕重的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)而決定行為適用法定刑的幅度。刑法中在對(duì)法定刑幅度進(jìn)行規(guī)定時(shí)，考量的要素包括數(shù)額、情節(jié)等，刑法根據(jù)“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”配置了不同的法定刑幅度，受過行政處罰作為情節(jié)的一個(gè)評(píng)價(jià)因素從而影響法定刑檔次的適用。司法解釋中對(duì)“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”的規(guī)定中很多包含受過行政處罰的內(nèi)容，如《關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等。受過行政處罰除直接影響量刑外，還影響量刑制度的適用。刑法規(guī)定了緩刑制度及緩刑適用的條件，在對(duì)緩刑適用的具體操作上受過行政處罰是決定是否適用緩刑的考察因素。2009年最高人民法院通過的《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》在緩刑適用條件里規(guī)定，受過行政處罰三次以上的不得適用緩刑;在具體犯罪如生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，非法吸收公眾存款罪，虛開增值稅專用發(fā)票罪的量刑時(shí)，受過行政處罰的不得適用緩刑。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》規(guī)定因侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)被行政處罰后，再次侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)構(gòu)成犯罪的一般不適用緩刑。

二、作為定罪量刑要素的行政處罰的范圍分析

行政處罰作為定罪量刑的事實(shí)使用時(shí)，行政處罰所處理的行為應(yīng)當(dāng)與構(gòu)成犯罪的行為是同一性質(zhì)，并且在法定時(shí)效期內(nèi)。首先，構(gòu)成犯罪的行為應(yīng)當(dāng)與之前所受行政處罰的行為屬于同一性質(zhì)，只有同一性質(zhì)的行為才反映行為人的主觀惡性及行政處罰無效時(shí)動(dòng)用刑罰的必要性。當(dāng)然同一性質(zhì)的行為未必同一罪名，刑法中對(duì)于同一性質(zhì)的行為因?yàn)榉缸飳?duì)象的不同規(guī)定了若干罪名，這里不要求前后的行為罪名同一，只要行為屬于同性質(zhì)即可。這在相關(guān)司法解釋中可見一斑，如2014年9月10日起實(shí)施的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定“被給予二次行政處罰”的走私行為，包括走私普通貨物、物品以及其他貨物、物品;“又走私”行為僅指走私普通貨物、物品。其次，只有時(shí)效期內(nèi)的行政處罰才能作為刑法的評(píng)價(jià)事實(shí)。涉及到行政處罰的刑法規(guī)范及相關(guān)司法解釋中，有些明確規(guī)定了必須是一定期限內(nèi)的行政處罰才對(duì)定罪量刑造成影響，而有些則沒有予以規(guī)定。規(guī)定了只有一定期限內(nèi)的行政處罰才能作為定罪量刑的事實(shí)進(jìn)入刑事視野予以刑事評(píng)價(jià)的，一定的期限有的規(guī)定是一年有的規(guī)定是二年，超過此期間的不進(jìn)行刑事評(píng)價(jià)。如刑法規(guī)定的“一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”，根據(jù)相關(guān)司法解釋，“一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私”中的“一年內(nèi)”，以因走私第一次受到行政處罰的生效之日與“又走私”行為實(shí)施之日的時(shí)間間隔計(jì)算確定，即是指在這一年內(nèi)的行政處罰對(duì)于定罪量刑有影響，超過一年的不能成為刑法的評(píng)價(jià)事實(shí)。但也有些只規(guī)定了受過行政處罰而沒有規(guī)定所受行政處罰的時(shí)間界限的，如1999年10月9日《關(guān)于辦理組織和利用組織犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》指出:曾因活動(dòng)受過刑事或者行政處罰，又組織和利用組織蒙騙他人，致人死亡的，屬于情節(jié)特別嚴(yán)重。最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)》第57條規(guī)定了未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)應(yīng)予立案追訴的根據(jù)之一，就是非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的。這些規(guī)定里都沒有指出行政處罰對(duì)于刑事處罰的影響時(shí)間，是否意味著只要曾經(jīng)受過行政處罰，不論經(jīng)過多長時(shí)間，均可以影響定罪量刑?申言之，行政處罰作為刑事處罰適用的前提事實(shí)，是否沒有追究時(shí)效的限制?從條文規(guī)定本身看應(yīng)當(dāng)理解為對(duì)行政處罰可以追溯的時(shí)間上沒有限制，但基于刑法規(guī)定了追訴期限，作為構(gòu)成犯罪的事實(shí)行為經(jīng)過一定期限不再追訴，那么同樣地作為犯罪事實(shí)的行政處罰應(yīng)當(dāng)也有追究期限的限制才符合同一性。刑法中除了明文規(guī)定以行政處罰作為定罪量刑因素外，還存在一些隱含性的以行政處罰作為定罪量刑的要素的規(guī)定。如刑法規(guī)定盜竊罪的行為之一是多次盜竊，根據(jù)司法解釋，二年內(nèi)盜竊三次以上的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“多次盜竊”。那么構(gòu)成多次盜竊的行為是否包括受過行政處罰的行為?還是僅指沒受過行政處罰的行為?如某被告人在兩年期間共盜竊三次，數(shù)額分別為:第一次600元、第二次400元、第三次500元，三次行為中的前兩次行為都受到了行政處罰，在認(rèn)定“多次盜竊”的次數(shù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理?如果不將已經(jīng)受過的行政處罰的次數(shù)計(jì)算在內(nèi)，那么其第三次行為仍舊是行政不法行為，不構(gòu)成犯罪。如果多次盜竊包括已經(jīng)受到的行政處罰，那么其盜竊500元的行為即構(gòu)成犯罪。從立法目的看，應(yīng)當(dāng)將已經(jīng)受過的行政處罰計(jì)算在內(nèi)。如果將行政處罰排除在“多次盜竊”之外，對(duì)盜竊慣犯而言，接受行政處罰反而可能成為規(guī)避刑事責(zé)任的方法，這顯然不合常理，違背制裁的目的。這種處理不違反禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則，禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則是指對(duì)同一犯罪不得重復(fù)定罪并予以刑罰處罰，而行政處罰與刑事處罰是兩種不同性質(zhì)的處罰，已受的行政處罰次數(shù)在刑事評(píng)價(jià)時(shí)作為行為人的人身危險(xiǎn)性及社會(huì)危害性的評(píng)價(jià)依據(jù)而存在。在刑法規(guī)范中多處規(guī)定的實(shí)施某種行為未經(jīng)行政處理的，按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算?！皵?shù)額累計(jì)計(jì)算”關(guān)系到罪與非罪，關(guān)系到刑罰的輕重。首先，累計(jì)的對(duì)象應(yīng)當(dāng)限于同一主體的同一性質(zhì)的行為所涉及的數(shù)額。如趙某先后為A、B兩公司的工作人員，兩公司都涉嫌單位走私，趙某是其中直接負(fù)責(zé)的人員，那么對(duì)其行為的追究只能是分別累計(jì)在A、B兩公司的未經(jīng)處罰的數(shù)額，而不能將兩個(gè)犯罪中的數(shù)額累計(jì)。①其次，累計(jì)的行為應(yīng)當(dāng)是每次行為都構(gòu)成犯罪或者是有基本行為已經(jīng)達(dá)到犯罪的程度，對(duì)于其之前或之后實(shí)施的未經(jīng)處罰的行為所涉及數(shù)額予以累計(jì)。從每次行為是否為犯罪行為的角度來看，多次實(shí)施某一行為存在以下三種形式的組合:第一，多次行為中每次行為均達(dá)到構(gòu)成犯罪所需的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，均為犯罪行為。第二，每次行為都未達(dá)到構(gòu)成犯罪所需的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，均為違法行為而非犯罪行為。第三，多次行為中部分達(dá)到構(gòu)成犯罪所需的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，為犯罪行為;部分未達(dá)到構(gòu)成犯罪所需的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，為違法行為。就第一種組合形式而言，因?yàn)槠渌婕暗氖峭N數(shù)罪和連續(xù)犯，數(shù)額累計(jì)計(jì)算沒有疑問，也不屬于本文所討論的范圍，在此不贅述。第二、三種情形則涉及到如何對(duì)待違法行為的問題，對(duì)這些違法行為是否均應(yīng)累計(jì)，如何累計(jì)。針對(duì)第二種組合方式，每次行為都未達(dá)到構(gòu)成犯罪所需的數(shù)額的，對(duì)這種違法行為如果沒有相關(guān)法律予以規(guī)定，而理解為未經(jīng)行政處罰的一并累計(jì)為犯罪，是一種將行政違法行為升格為犯罪行為，跨越了行政權(quán)與司法權(quán)的界限，與分權(quán)原則不符，是司法權(quán)對(duì)于行政權(quán)的越權(quán)行為。如果允許如此解釋，那么所有的未經(jīng)處罰的行為均可因?yàn)槲醇皶r(shí)受到行政處罰而構(gòu)成犯罪，這個(gè)結(jié)論是荒謬的。當(dāng)然，在此應(yīng)將多次違法行為與“一罪”的行為加以區(qū)別，有些行為每次單獨(dú)看都因?yàn)閿?shù)額不夠犯罪的界限而只成立違法行為，但這些行為有可能是刑法所指的“一罪”的行為表現(xiàn)，如“螞蟻搬家式”走私行為，利用郵寄方式逃稅，每次所寄的物品所偷逃的應(yīng)繳稅額達(dá)不到法律所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但這種行為是一種營業(yè)犯，即“通常以營利為目的，意圖以反復(fù)實(shí)施一定的行為為業(yè)的犯罪”，②對(duì)營業(yè)犯，應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算數(shù)額。目前法律和司法解釋中的累計(jì)計(jì)算的類型應(yīng)當(dāng)說就是指的這種營業(yè)犯。第三種組合方式，其中一次或者幾次行為構(gòu)成犯罪，其他行為達(dá)不到犯罪程度的，應(yīng)當(dāng)累計(jì)。第三種組合方式中具體又存在如下三種可能的情形:犯罪成立在先，行政違法在后;最后一次為犯罪行為，之前為行政違法;犯罪行為在中間，前后均存在行政違法行為。對(duì)此，最高人民法院于1997年的《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條第12項(xiàng)規(guī)定:“多次盜竊構(gòu)成犯罪，依法應(yīng)當(dāng)追訴的，或者最后一次盜竊構(gòu)成犯罪，前次盜竊行為在一年以內(nèi)的，應(yīng)當(dāng)累計(jì)其盜竊數(shù)額”。盡管這一司法解釋已經(jīng)廢止，新的司法解釋中沒有再對(duì)盜竊數(shù)額累計(jì)計(jì)算加以規(guī)定，但是關(guān)于盜竊數(shù)額如何累計(jì)的問題仍舊存在。從一般法理層面分析，對(duì)于行為人基于同一或者概括的犯意，連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)相同的危害行為，盡管刑法學(xué)上對(duì)其罪數(shù)形態(tài)存在連續(xù)犯、集合犯等不同歸類上的爭議，但對(duì)于其法律后果是不存異議的，共同主張認(rèn)定為一個(gè)犯罪行為，僅作一罪處罰。③因此，對(duì)連續(xù)實(shí)施的行為，累計(jì)各次數(shù)額就成為“作一罪處罰”的必然選擇，而無論各次行為中構(gòu)成犯罪的行為居于違法行為前后。綜上，刑法中所指的累計(jì)計(jì)算應(yīng)當(dāng)是每次行為都構(gòu)成犯罪或者是有基本行為已經(jīng)達(dá)到犯罪的程度，對(duì)于其之前或之后實(shí)施的未經(jīng)處罰的行為所涉及數(shù)額予以累計(jì)。如果其多次實(shí)施的行為均未達(dá)到定罪的罪量標(biāo)準(zhǔn)的，不應(yīng)予以累計(jì)，以避免將本應(yīng)構(gòu)成行政違法的行為累計(jì)成為犯罪。再次，對(duì)于累計(jì)的時(shí)限，即應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算多長時(shí)間內(nèi)的未經(jīng)處罰的數(shù)額，現(xiàn)行刑法沒有作出明確規(guī)定，司法解釋有的沒有規(guī)定累計(jì)的時(shí)限，有些則規(guī)定了累計(jì)的時(shí)限。如最高人民法院2002年7月16日《關(guān)于審理搶奪刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條“搶奪公私財(cái)物，未經(jīng)行政處罰處理，依法應(yīng)當(dāng)追訴的，搶奪數(shù)額累計(jì)計(jì)算”，籠統(tǒng)規(guī)定了未經(jīng)行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)追訴的累計(jì)計(jì)算數(shù)額。這里應(yīng)當(dāng)追訴是指應(yīng)當(dāng)受刑事追訴還是指未承擔(dān)法律責(zé)任的一概追究，不得而知。對(duì)累計(jì)計(jì)算的時(shí)間跨度，有學(xué)者認(rèn)為，“多次行為中，對(duì)于構(gòu)成犯罪的單次行為，應(yīng)當(dāng)以刑法規(guī)定的追訴時(shí)效為準(zhǔn)，對(duì)于尚不構(gòu)成犯罪的單次違法行為，則應(yīng)當(dāng)以處罰的追訴時(shí)效為準(zhǔn)”筆者同意這種區(qū)分時(shí)效的觀點(diǎn)，按照此觀點(diǎn)，則根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，除法律另有規(guī)定的如逃稅的追究期限為五年、違反治安管理行為期限為六個(gè)月等以外，多數(shù)違法行為追究法律責(zé)任給予行政處罰的有效期限應(yīng)為兩年，超過兩年發(fā)現(xiàn)的，不得對(duì)違法行為進(jìn)行處罰。連續(xù)犯或者繼續(xù)犯的責(zé)任追究時(shí)效從行為終了之日起計(jì)算，也只應(yīng)當(dāng)累計(jì)可以追究法律責(zé)任的有效期限內(nèi)的數(shù)額，超出有效追究期限的不應(yīng)當(dāng)累計(jì)。

三、行政處罰對(duì)刑事案件審理的影響