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工程倫理案件分析范文第1篇

關(guān)鍵詞：軟件工程；案例教學(xué)法；分析設(shè)計(jì)

Abstract:Thisarticleonthecaseteachingmethodinsoftwareengineeringmadeapreliminarydiscussion,atthesametime,wearebrieflyintroducedinsoftwareengineeringtotrythecaseinsomeoftheteachingexperience.

Keywords:softwareengineering;caseteachingmethod;DesignAnalysis

1引言

隨著計(jì)算機(jī)應(yīng)用日益普及和深化，正在運(yùn)行使用著的計(jì)算機(jī)軟件的數(shù)量以驚人的速度急劇膨脹，而且現(xiàn)代軟件的規(guī)模往往十分龐大，所以指導(dǎo)計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)和維護(hù)的工程學(xué)科—軟件工程，日益顯示其重要地位。然而學(xué)習(xí)者一般不好理解軟件工程的實(shí)踐性，不能將所學(xué)的知識真正應(yīng)用到軟件開發(fā)過程中去。如何將理論與實(shí)際聯(lián)系起來呢？我們認(rèn)為在軟件工程中采用案例教學(xué)發(fā)將會彌補(bǔ)這一缺憾。

案例教學(xué)法以對案例的分析解決為主線，通過對案例中的問題進(jìn)行分析，激發(fā)學(xué)生的求知欲，調(diào)動學(xué)生的積極性，使學(xué)生自覺主動的學(xué)習(xí)案例，掌握原理和方法，實(shí)行科學(xué)的教育思想觀念的一種教學(xué)方式。它是一種互動式的教學(xué)方法，可以實(shí)現(xiàn)啟發(fā)式教學(xué)，能夠極大的促進(jìn)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，實(shí)現(xiàn)真正的教學(xué)相長。它更是實(shí)現(xiàn)理論聯(lián)系實(shí)際的現(xiàn)實(shí)可實(shí)施的途徑。案例教學(xué)法在軟件工程教學(xué)中的應(yīng)用將在更大程度上激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的學(xué)習(xí)興趣和參與的積極性。同時(shí)，利于學(xué)生掌握理論知識，并運(yùn)用知識解決軟件開發(fā)中的實(shí)際問題，最終提高教學(xué)質(zhì)量，達(dá)到學(xué)校教育培養(yǎng)的目標(biāo)。

有鑒于此，本文試對案例教學(xué)法在軟件工程中的應(yīng)用作了初步探討，以期對教育同行和廣大學(xué)習(xí)者有所啟發(fā)和借鑒。

2案例教學(xué)法的含義

案例教學(xué)法(casemethodsofteaching)可簡單地界定為一種運(yùn)用案例進(jìn)行教學(xué)的一種方法，它是美國當(dāng)今教育行業(yè)中非常盛行而有效的一種方法，在我國正在慢慢推廣開來。1910年，美國哈佛商學(xué)院最先使用案例教學(xué)，開創(chuàng)了案例教學(xué)的先河。案例教學(xué)法于20世紀(jì)80年代初傳入我國，它有利于培養(yǎng)學(xué)生分析問題、解決問題的能力，提高教學(xué)效果。

案例教學(xué)是在學(xué)生掌握了有關(guān)基本知識和分析技術(shù)的基礎(chǔ)上，在教師的精心策劃和指導(dǎo)下，根據(jù)教學(xué)目的和教學(xué)要求，運(yùn)用典型案例，將學(xué)生帶入特定的現(xiàn)場進(jìn)行案例分析，通過學(xué)生的獨(dú)立思考和集體協(xié)作，進(jìn)一步提高識別，分析和解決某一具體問題的能力，同時(shí)培養(yǎng)學(xué)生的溝通能力和協(xié)作精神的教學(xué)方式。通過案例分析，學(xué)生可以獲得蘊(yùn)涵其中的那些已形成的教育原理、教學(xué)方法等知識，同時(shí)可以提高和發(fā)展學(xué)生的創(chuàng)造能力以及解決實(shí)際問題能力。更重要的是，通過案例教學(xué)獲得的知識是內(nèi)化了的知識，是“做中學(xué)”獲得自己理解了的能駕馭的知識，不再像傳統(tǒng)教學(xué)下獲得的抽象的、過度概括化的生硬知識，它能立即被用到類似教學(xué)實(shí)踐情境中去解決處理類似的疑難教學(xué)問題。所以從美國教育家舒爾1986年在美國教育研究協(xié)會(AERA)年會重要演講中發(fā)出要發(fā)展關(guān)于教學(xué)的案例知識的呼吁，時(shí)至今日，在眾多國家的教育研究領(lǐng)域中都能發(fā)現(xiàn)案例教學(xué)法的應(yīng)用。

3軟件工程案例的選擇

概括而言，案例是含有問題或疑難情境在內(nèi)的真實(shí)發(fā)生的典型性事件。沒有案例，案例教學(xué)無從談起，沒有好的案例，便沒有有效的案例教學(xué)，所以案例的選擇在案例教學(xué)中至關(guān)重要。一個(gè)高質(zhì)量的案例應(yīng)該具備以下幾個(gè)特點(diǎn)。

（1）目的性。案例教學(xué)的目的是為了讓學(xué)生理論聯(lián)系實(shí)際，通過案例讓學(xué)生掌握基本的原理和概念，提高發(fā)現(xiàn)問題，解決實(shí)際問題的能力。一個(gè)好的案例應(yīng)該使學(xué)生在討論中加深對教材中某一重點(diǎn)或難點(diǎn)知識的理解和把握，能利用課堂學(xué)習(xí)的理論知識來分析和解決案例中所涉及的問題。所以案例的選擇一定要圍繞教學(xué)目的和教學(xué)要求來。如果脫離這兩個(gè)中心，即使案例再生動，其教學(xué)效果也大打折扣。

（2）真實(shí)性。案例一定是現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的真實(shí)事件，是常見又復(fù)雜的問題，有助于學(xué)生實(shí)踐能力的提高。

（3）啟發(fā)性。一個(gè)好的案例需要蘊(yùn)涵一定的問題，能啟發(fā)學(xué)生思考，發(fā)現(xiàn)多種解決的途徑。問題越誘人深入，越能夠給學(xué)生留下較多的思維空間，教學(xué)效果越好。

（4）生動性。案例必須生動活潑，引人入勝，這樣才能引起學(xué)生的興趣，以便展開深入的思考。

軟件工程是采用工程的概念、原理、技術(shù)和方法來開發(fā)與維護(hù)軟件，把經(jīng)過時(shí)間考驗(yàn)而證明正確的管理技術(shù)和當(dāng)前能夠得到的最好的技術(shù)方法結(jié)合起來。它強(qiáng)調(diào)使用生存周期方法學(xué)和各種結(jié)構(gòu)分析及結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)技術(shù)，所以軟件工程案例即是選擇一些典型的軟件開發(fā)系統(tǒng)，介紹其開發(fā)和維護(hù)的過程。

我們根據(jù)講解軟件工程課的具體體會和開發(fā)軟件的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，撰寫了五個(gè)案例，開發(fā)了《軟件工程案例分析》網(wǎng)絡(luò)課件，詳細(xì)介紹五個(gè)軟件系統(tǒng)的開發(fā)過程，互動的方式講述了用軟件工程的方法是如何進(jìn)行分析和設(shè)計(jì)的，同時(shí)在系統(tǒng)開發(fā)的每個(gè)過程中提出大量的問題供學(xué)生思考。案例選擇了房產(chǎn)管理系統(tǒng)、財(cái)務(wù)管理系統(tǒng)、機(jī)票預(yù)定系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)儲蓄系統(tǒng)四個(gè)應(yīng)用軟件系統(tǒng)，同時(shí)為了提高學(xué)習(xí)者理解開發(fā)軟件的難度，特別介紹L-SIMPLE語言編譯系統(tǒng)。采用傳統(tǒng)的生命周期方法學(xué)，從問題定義、可行性研究、需求分析、總體設(shè)計(jì)到詳細(xì)設(shè)計(jì)做了比較詳細(xì)的研究。系統(tǒng)中五個(gè)案例涉及到當(dāng)前人們?nèi)粘Ｉ钪嘘P(guān)注的幾個(gè)領(lǐng)域：房產(chǎn)管理、財(cái)務(wù)管理、計(jì)算機(jī)儲蓄、機(jī)票預(yù)定，還有計(jì)算機(jī)的語言編譯系統(tǒng)。案例既具有典型性，同時(shí)又具有真實(shí)性。我們選擇四個(gè)應(yīng)用軟件和一個(gè)系統(tǒng)軟件，一方面考慮到目前軟件市場涉及應(yīng)用范圍的廣泛性，另一方面考慮到軟件工程學(xué)習(xí)者中大部分為計(jì)算機(jī)專業(yè)，對于系統(tǒng)軟件也有一定愛好，對于將來開發(fā)系統(tǒng)軟件作一個(gè)鋪墊。

4軟件工程案例教學(xué)的主要環(huán)節(jié)

案例教學(xué)的需要具備三個(gè)主要環(huán)節(jié)：

閱讀案例，個(gè)人分析——分組討論，集體交流——總結(jié)歸納，消化提升

我們嘗試的軟件工程案例教學(xué)中同樣采用了這三個(gè)階段：

（1）閱讀案例，個(gè)人分析

學(xué)生首先對具體案例進(jìn)行必要的基礎(chǔ)知識的了解，認(rèn)真閱讀案例，并且要有個(gè)人的研究與分析，用軟件工程的傳統(tǒng)途徑—生命周期方法學(xué)作為理論指導(dǎo)，熟悉軟件開發(fā)過程各階段的基本任務(wù)。

其次，學(xué)生需要盡快進(jìn)入案例情境，了解、掌握案例中揭示的有關(guān)事實(shí)、情況，自居案例中的教師角色，設(shè)身處地地分析思考案例中教師的行為及對策的合理性與不合理性。在案例的分析過程中，要注意尋找其中的因果關(guān)系，只有弄清問題產(chǎn)生的原因，才可能找到問題的合理解決手段。注意區(qū)分基本性問題和現(xiàn)時(shí)性問題。基本性問題即抽象或一般的問題，常與事實(shí)背后的概念、原理、規(guī)則等有關(guān)，需要通過對案例中所包括的信息進(jìn)行解釋、分析、演繹、推理和抽象以得到概括化的結(jié)論?，F(xiàn)時(shí)性問題即案例中教師所面對的特殊決定、疑難問題等要求在一定的時(shí)間范圍內(nèi)得到解決的那些問題，需將自己已有的知識或過去形成的經(jīng)驗(yàn)與案例展示的背景材料、內(nèi)外部因素等整合起來進(jìn)行綜合評判來提出多種經(jīng)得起別人反駁的見解、對策以及方案。

（2）分組討論，集體交流

分組討論是案例教學(xué)中非常重要的環(huán)節(jié)，本質(zhì)上是一種概念或想法的交流。圍繞案例的重點(diǎn)，難點(diǎn)，疑點(diǎn)，進(jìn)行討論，辯論和爭論。每個(gè)學(xué)生可以自由的抒發(fā)己見，相互啟迪，互相借鑒，重點(diǎn)是想法的交流。要求每個(gè)學(xué)生簡要介紹自己對軟件開發(fā)所做的分析設(shè)計(jì)，并提出自己對該軟件開發(fā)流程的看法，供大家討論與切磋，可以按照案例中所提出的問題一個(gè)一個(gè)討論。在教師的引導(dǎo)下，讓學(xué)生進(jìn)行課堂發(fā)言，進(jìn)行全體學(xué)生的交流。本階段要討論主要解決兩個(gè)問題：1、小組討論沒有達(dá)成共識的問題；2、按照教學(xué)目標(biāo)，有意引導(dǎo)學(xué)生掌握軟件工程的生命周期法各階段所做的具體工作以及進(jìn)行相關(guān)工作的必要性。

為了使分組討論有效地開展，教師要作好充分的課前準(zhǔn)備。除了熟知案例陳述的事實(shí)、觀點(diǎn)外，還要諳知案例反映或蘊(yùn)涵的原理、規(guī)則等知識，以便引導(dǎo)學(xué)生概括出來。要認(rèn)真學(xué)習(xí)研究案例后給出的教學(xué)指南，具體擬定出課堂教學(xué)計(jì)劃，這要求教師認(rèn)真思考回答以下問題：希望課堂上發(fā)生些什么?如何引導(dǎo)這些情況的發(fā)生?討論如何開展?時(shí)間如何安排?自己扮演什么角色?是先得結(jié)論再分析，還是相反?并對課堂討論中可能出現(xiàn)的情況作出預(yù)測。教師還要依據(jù)課程目標(biāo)、案例目標(biāo)及教學(xué)計(jì)劃的具體安排重點(diǎn)分析以下方面的內(nèi)容：案例中反映的那些重要論題、案例中易得出兩可結(jié)論的那些材料、案例中反映的情況發(fā)生的根源、案例中人物的行為、案例中所反映的而學(xué)生可能設(shè)想不到的情況等。在討論掌握上，教師要力保討論沿預(yù)期的軌道進(jìn)行，把討論引導(dǎo)到問題的解決上去，并引導(dǎo)出與論題相關(guān)的理論知識，力爭班上每個(gè)學(xué)生都至少有一次發(fā)言的機(jī)會，切實(shí)做到有效參與。

（3）總結(jié)歸納，消化提升

總結(jié)歸納是軟件工程案例教學(xué)的最后階段，要求學(xué)生要對每個(gè)案例寫出學(xué)習(xí)報(bào)告。該報(bào)告中包含學(xué)生在閱讀案例中所得到的具體收獲；通過分析與設(shè)計(jì)軟件，提出自己所解決的實(shí)際問題；對理論上軟件工程概念和案例中的實(shí)際是否一一相對應(yīng)；以及對軟件工程仍然存在的困惑。通過反思進(jìn)一步加深對案例的認(rèn)識，真正作到理論和實(shí)踐的相結(jié)合。

案例教學(xué)中，師生都要注意角色轉(zhuǎn)換，如果學(xué)生仍然熱衷于將自己置身于教學(xué)過程之外，只做一名旁觀者，案例教學(xué)也就失去了它的價(jià)值。學(xué)生只有真正地深入案例、體驗(yàn)角色，才會有案例情境的“再現(xiàn)”，案例教學(xué)的價(jià)值才能被體現(xiàn)。而教師在教學(xué)過程中也要不斷變換自己的角色，可充當(dāng)監(jiān)督員，激勵(lì)啟發(fā)學(xué)生，監(jiān)督案例分析、討論情況；可充當(dāng)示范員，向?qū)W生演示、講解、分析案例中的事實(shí)、圖表、材料等；可充當(dāng)主人翁，制定下一步的工作計(jì)劃并在實(shí)施中起主導(dǎo)作用；可作仲裁，解決各種爭端；可充當(dāng)交警，使討論回到預(yù)定的軌道上來；等等。

5結(jié)束語

傳統(tǒng)的“黑板教育學(xué)”越來越受到冷落，案例教學(xué)已經(jīng)提到教育改革的重要日程上來。華東師范法學(xué)教育系鄭金洲曾指出，案例教學(xué)并不是單純的一種教學(xué)方法，它實(shí)際上是以教學(xué)內(nèi)容的變革為前提條件的，正是有了形形的案例，才使案例教學(xué)成為可能；案例教學(xué)也并不是一種單純的教授法，它實(shí)際上也是以學(xué)生行為的轉(zhuǎn)變?yōu)榍疤釛l件的；如果學(xué)生仍然熱衷于自己先前的角色，把自己置身于教學(xué)過程之外，只是一個(gè)旁觀者，案例教學(xué)也就失去意義。

筆者從事軟件工程的教學(xué)工作，在軟件工程中進(jìn)行案例教學(xué)法的嘗試，并且在實(shí)踐中得到了一定的效果。然而，在軟件工程案例教學(xué)中仍有很多問題需要進(jìn)一步研究探討，比如在案例中如何體現(xiàn)軟件的測試階段，它需要具體的環(huán)境來實(shí)現(xiàn)；如何在案例中能夠讓學(xué)生更深入理解軟件的維護(hù)過程等等問題，都是有待于我們進(jìn)一步完善，使案例教學(xué)在軟件工程中得到進(jìn)一步的推廣。

參考文獻(xiàn)

[1]張海藩.《軟件工程導(dǎo)論》.清華大學(xué)出版社

[2]李為民，.如何開展案例教學(xué)-哈佛大學(xué)商學(xué)院琳達(dá)教授對新教師利用案例教學(xué)的幾點(diǎn)忠告》.北京:經(jīng)濟(jì)干部管理學(xué)院學(xué)報(bào)，2004.1

[3]Stein,M.K.,Smith,M.S.,Henningsen,M.A.,Silver,E.A.(2000),ImplementingStandards\|BasedMathematicsInstruction,NewYork:TeacherCollegePress

工程倫理案件分析范文第2篇

關(guān)鍵詞：法官；司法；倫理；公正

中圖分類號：D920.0 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1008-4428（2012）09-110 -03

一、法官倫理是司法倫理的重要組成

司法倫理，是職業(yè)倫理的一種，是關(guān)于司法人員職業(yè)道德的規(guī)定，是一般倫理范疇及其道德原則和道德規(guī)范在司法工作者職業(yè)生活中的具體化。司法活動的職業(yè)性，必然要求有相應(yīng)的職業(yè)倫理與之配適，以滿足該行業(yè)對于特定倫理道德規(guī)范的要求。

法官倫理，是司法倫理的一種，是專門針對司法人員中的法官的職業(yè)道德的規(guī)定。一位名人曾說過“對正義的實(shí)現(xiàn)而言，操作法律的人的質(zhì)量比其操作的法律的內(nèi)容更為重要”。由于法律判決的做出不得不依賴于法官，依賴于法官的自由裁量，而“任何一件由法官自由裁決的案件，實(shí)質(zhì)上都是在該法官的道德標(biāo)準(zhǔn)影響下處理的”，[1] 因此在從事司法活動中，尤其是進(jìn)行法律判決的時(shí)候，要做到法律判決的合理合法，就有必要提高法官及其他司法人員的道德素質(zhì)，使他們的司法活動能遵循基本的道德原則。

法官作為法律的守護(hù)神，就司法權(quán)的最高屏障地位和法治社會中法律至上的角度而言，法官倫理應(yīng)是各類型職業(yè)道德中層位最高、要求最嚴(yán)、義務(wù)性最強(qiáng)的。法官代表著社會公正權(quán)力，法官的職業(yè)道德將直接關(guān)系著人們的利益公正。而且法官的職業(yè)活動是代表國家行使國家審判權(quán)，審判的結(jié)果將直接關(guān)系著人們的相關(guān)利益關(guān)系，加之審判結(jié)果的廣泛社會性，審判的結(jié)果還將影響社會中潛在的其他相關(guān)利益關(guān)系，進(jìn)而由具體某一個(gè)體波及到整個(gè)社會整體，在這一過程中，法官的職業(yè)道德產(chǎn)生著極其重要的影響作用。

二、法官倫理是司法公正的重要保障

一直以來，公正都是人們最基本的價(jià)值追求之一，一個(gè)社會的公正程度，標(biāo)志著這個(gè)社會的文明發(fā)展水平。司法公正作為社會公正的一個(gè)重要組成部分，既是司法活動的應(yīng)然價(jià)值目標(biāo)，也是法治社會的實(shí)踐支撐。司法公正的實(shí)現(xiàn)狀況，不僅直接影響法律的權(quán)威和人們對于法律的信仰以及對于建設(shè)社會主義法治國家的信心，而且還直接影響到社會的道德風(fēng)尚和整個(gè)社會的秩序、穩(wěn)定和發(fā)展[2] 。司法公正涵蓋整個(gè)司法行為和司法過程，其含義有三：適用法律的平等，訴訟程序上的規(guī)范，判決結(jié)果上的公平。從理論上講，司法公正的內(nèi)在要求是：在法律活動中，處于法律關(guān)系中的主體無須通過任何非正當(dāng)?shù)氖侄伪隳芤婪ㄊ艿剿痉C(jī)關(guān)及其人員的公正對待。[3] 保持公正是司法的第一屬性，沒有了公正，司法便失去了存在的價(jià)值，因此保持公正也就必然成為法官在其司法活動中必須具備的倫理素質(zhì)。公正是法官的基本倫理素質(zhì)，理想的法官就是公正的化身，缺乏公正意識的法官根本不是真正的法官。

自由裁量權(quán)以及法治自身難以克服的瑕疵，要求法官有較高的倫理道德水平。自由裁量的存在，法律條文中的一些模糊的表達(dá)，有賴于法官個(gè)人的把握。[4] 法治活動的運(yùn)作離不開人的因素，好的法律也不會自動產(chǎn)生效能，需要作為“行走著的法律理性”的法官來操作。法官的行為要確保司法公正，英國的丹寧勛爵在“通向正義之路”這一著名演講中曾經(jīng)告誡讀者：“起步伊始，君當(dāng)牢記，有兩大目標(biāo)需要實(shí)現(xiàn)：一是領(lǐng)悟法律乃是正義的，一是務(wù)使其得被公正施行”。從實(shí)踐上看，司法公正的難以實(shí)現(xiàn)在于整個(gè)執(zhí)法過程中，法官始終存在著被當(dāng)事人賄賂的可能性，法外因素始終有可能出現(xiàn)，法官的法律認(rèn)知能力、法治信念、職業(yè)道德和執(zhí)法勇氣常常經(jīng)受著嚴(yán)峻的考驗(yàn)。法官的倫理對于司法活動保持公正性具有極其重要的作用。法官不僅要具備法律素質(zhì)，更需要具備職業(yè)素質(zhì)和人文素質(zhì)。

由此所見，法官自由裁量行為影響司法公正的實(shí)現(xiàn)，而法官自由裁量行為合理性的主要依據(jù)是其價(jià)值觀以及倫理道德水平，因而法官的倫理道德是實(shí)現(xiàn)司法公正的必然內(nèi)容。

三、我國法官的倫理歷史、現(xiàn)狀及其原因

（一）中國法官倫理的歷史及現(xiàn)狀

秦漢以來，古代中國的司法人員倍受儒家思想的熏陶。而儒教倫理在他們定紛止?fàn)幍膶?shí)踐中得以充分的體現(xiàn)。如董仲舒的“春秋決獄”，他直接把孔子的著作《春秋》一書中的微言大義應(yīng)于案件的審理過程中。再比如明代的海瑞斷案時(shí)有一句名言“寧屈其富，不屈其貧”，這些都反映了法律審理過程中的道德化思維。而在道德化思維背后所反映出的是中國古代知識分子的信念倫理。即他們都把捍衛(wèi)儒家的經(jīng)典教義作為司法過程中應(yīng)遵循的首要原則。法律審理中的信念倫理對中華法系的影響是巨大的。這一方面導(dǎo)致了法律的道德化；另一方面又使中國司法具有注重實(shí)質(zhì)理性的特征。但是，缺陷也是很明顯的。信念倫理依靠的是人的純粹的道德理想，而沒有任何制度性的保障。

從清末到現(xiàn)在，中國構(gòu)造現(xiàn)代法律制度的努力已近百年，尚沒有圓滿的結(jié)果，這其中有復(fù)雜的原因。其中，對于西方法律及其運(yùn)作模式的照搬沒有充分考慮我們的傳統(tǒng)文化及現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，是諸多原因中最根本的一個(gè)。正如德國偉大的法學(xué)家薩維尼所說：法律并不是孤立存在的產(chǎn)物，它根植于一個(gè)民族的歷史中，淵源于傳統(tǒng)民族的普遍的信念習(xí)慣和民族的共同意識。法律由民族特性和民族精神所決定，法律文化作為人類歷史的積累和沉淀，亦有其自身的延續(xù)性與繼承性。在社會轉(zhuǎn)型中，中國固有的法意和法制悉遭批判與拋棄，而引植的西法卻又與固有的人生和人心頗多格格不入，以至于百年來的中國法律，多數(shù)時(shí)候，既缺內(nèi)在的倫理品質(zhì)，亦乏外在的邏輯力量。正是在這樣一種價(jià)值多元化階段，以往的價(jià)值體系不復(fù)存在，而從西方傳播過來的似乎還沒有在這個(gè)社會上真正地扎根。目前是很多人價(jià)值虛空的時(shí)代。當(dāng)代情況似乎更糟，法官的信念倫理缺失了，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，把效率作為司法的目標(biāo)，使成本效益的考量進(jìn)入司法裁判的實(shí)踐，對法官的職業(yè)倫理等許多方面的確都會帶來沖擊。

在缺乏法治保障的市場經(jīng)濟(jì)下，追逐私利的最大化成為所有社會成員的自然選擇，賄賂成為權(quán)力設(shè)置、資源配置的重要調(diào)節(jié)器之一，各種權(quán)力的尋租現(xiàn)象十分普遍，而司法腐敗也僅僅是各種領(lǐng)域腐敗現(xiàn)象中的一種。自90年代中期以來，司法腐敗似乎在滋生蔓延，且法官違法犯罪的絕對數(shù)呈上升趨勢。法官倫理建設(shè)往往因此失去依托而變得十分脆弱，正面的典型教育和政治教育、作風(fēng)整頓往往難以取得預(yù)期效果，在道德實(shí)踐中往往會出現(xiàn)雙重人格?，F(xiàn)實(shí)中也往往會出現(xiàn)勇于在道德上自我完善的個(gè)體先進(jìn)和典范人物，但整個(gè)司法隊(duì)伍在道德上的整體完善、倫理建設(shè)上的整體推進(jìn)卻顯得不十分理想。

（二）法官倫理問題原因分析

1、法律素質(zhì)欠缺

法律素質(zhì)是衡量法官道德水平的首要尺度，法律素質(zhì)的欠缺將嚴(yán)重影響法官的倫理狀況。中國法官職業(yè)化建設(shè)起步較遲，由于歷史原因，我國法官隊(duì)伍中的有些法官根本不具備專業(yè)的法律素質(zhì)，也沒有接受過系統(tǒng)的法律教育，但他們卻在法官隊(duì)伍中從事著專業(yè)要求極高的工作。還有些法官對法律的學(xué)習(xí)缺乏積極性、主動性，對條文的理解止于表面，對案件的分析缺乏邏輯分析能力，這些都使得他們在案件審理中難以判斷案件的真實(shí)情況、難以把握案件的法律適用，最終在定罪量刑上造成錯(cuò)誤、偏差。

2、社會生活中逐利思想的影響

在權(quán)力與市場的關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜、腐敗極易產(chǎn)生的時(shí)代，一名法官從進(jìn)入司法領(lǐng)域、個(gè)人提拔晉升到家屬就業(yè)、子女入學(xué)、招工招干或就醫(yī)等各個(gè)環(huán)節(jié)，都有可能親歷不同行業(yè)的腐敗，由此感知賄賂的存在和重要。這種狀況對法官倫理的負(fù)面沖擊可想而知。我們可以設(shè)想一名受到不公平待遇、靠賄賂才能維護(hù)切身利益的法官會以怎樣的心態(tài)去看待自己的職業(yè)，去開展司法活動。這在一定程度上影響了法官的倫理構(gòu)成，阻礙了法官良好倫理素質(zhì)的形成，使得法官的倫理系統(tǒng)不可避免地存在缺陷。

3、倫理教育的缺位

法官倫理教育是一個(gè)系統(tǒng)的工程，需要長期的教育熏陶。但在當(dāng)今的法學(xué)專業(yè)教育中，法官倫理教育未列入法科學(xué)生的必修課。法官在職工作階段也如此。法官在職期間接受的多是對法律法規(guī)的更新學(xué)習(xí)，對于專門的倫理學(xué)習(xí)不僅少，而且容易走形式。法官倫理教育的缺位，使得法官難以形成良好的道德品質(zhì)，難以抵制不道德因素的影響，進(jìn)而阻礙司法公正的實(shí)現(xiàn)。

4、法外不正當(dāng)因素的干擾

盡管法官在案件審判過程中享有獨(dú)立審判權(quán)，但仍然存在一定程度上的不良干擾，無論何種形式的干擾都對法官獨(dú)立審判造成了嚴(yán)重的干擾。一些法官在決定刑事案件最終命運(yùn)時(shí)，難以抵抗金錢與人情的誘惑，從而貪贓枉法、拘私舞弊，滋生了“金錢案”、“人情案”的產(chǎn)生。這些現(xiàn)象的產(chǎn)生，都在一定程度上影響了法官良好倫理素質(zhì)的形成。

5、制度設(shè)計(jì)的不合理

盡管法官的選任是按照《法官法》規(guī)定的條件和程序進(jìn)行的，但法官的職稱、待遇、晉升、獎(jiǎng)懲及相關(guān)法律保障等，卻都是按照國家行政公務(wù)員的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行管理，并沒有針對法官職業(yè)特點(diǎn)設(shè)計(jì)的職業(yè)化制度。在法官選拔制度上，基層法院從近些年才開始從社會招錄，上訴法院的法官卻沒有完全像域外那樣從下級法院或優(yōu)秀律師中遴選，法官成長過程短平快，對選拔法官的道德考核也流于形式。此外，較低薪酬制度、粗放的監(jiān)督制度、寬松的職業(yè)道德規(guī)則也是影響法官法官倫理建設(shè)的重要因素之一。

四、構(gòu)建理想的中國法官倫理

建立中國法官的職業(yè)倫理應(yīng)該包括兩個(gè)層面： 一個(gè)層面是從信念倫理角度出發(fā)對法官修養(yǎng)、法官理念的導(dǎo)向；一個(gè)層面是制度角度出發(fā)對法官行為的約束。

（一）信念導(dǎo)向

對法官信念倫理理念的導(dǎo)向，應(yīng)在法官中立、超然、自勉的職業(yè)倫理、職業(yè)道德原則的指導(dǎo)下引導(dǎo)法官。確立一整套良好的司法倫理準(zhǔn)則，和執(zhí)行這套倫理準(zhǔn)則的機(jī)制。司法倫理一定是建立在對于司法官的職業(yè)特色清楚意識的基礎(chǔ)上的一套行為準(zhǔn)則，比如說他跟當(dāng)事人之間的關(guān)系應(yīng)該怎樣處理，他跟律師之間的關(guān)系應(yīng)該怎樣處理，他是不是應(yīng)該遠(yuǎn)離商業(yè)、遠(yuǎn)離政治，還有他跟法學(xué)學(xué)術(shù)之間應(yīng)該有什么關(guān)系，他應(yīng)該怎樣避免自己的偏見影響司法決策，如何解決司法拖延的問題，都是司法倫理所涉及到的主要內(nèi)容。

（二）制度規(guī)范

法官倫理素質(zhì)的培養(yǎng)與提高，除了要有自身對于更高倫理道德的追求外，還輔以有關(guān)制度性規(guī)范，以保障其良好倫理素質(zhì)的形成、鞏固和提高。

1、法官的選拔機(jī)制

建立法官的選拔機(jī)制，可以從源頭把握法官的倫理道德狀況，最大限度地減少法官先天倫理素質(zhì)不足現(xiàn)象的發(fā)生。建立法官的選拔機(jī)制包括兩部分內(nèi)容，一方面要強(qiáng)化法官的任職條件，另一方面要建立刑事法官的倫理素質(zhì)檔案。

對此，英美法系的經(jīng)驗(yàn)很值得我們借鑒?！霸谟⒚婪ㄏ祰?，法官都是從有一定資歷的、有著良好職業(yè)道德的律師中加以選任的。因此，美國建立了嚴(yán)密的任命法官的公開聽證制度，把法官的司法倫理納入其中，力圖通過遴選機(jī)制及聽證、任命等各種制度確保法官的專業(yè)知識和優(yōu)秀品德，并且對高位級的法官比對低位級的法官要求更苛刻，所以英美國家從法學(xué)院學(xué)生到律師再到法官是一個(gè)漫長而充滿障礙的過程，這種嚴(yán)厲性和漫長性決定了法官具有高尚的品德，也決定了他們地位的輝煌。”[5] 美國在法官任命時(shí)實(shí)行的公開聽證制度，并把法官的倫理素質(zhì)狀況納入其中，就十分值得我們借鑒。

2、法官的教育機(jī)制

法官的教育機(jī)制主要應(yīng)當(dāng)包括兩部分，即法學(xué)專業(yè)知識教育和法官倫理教育。法官的法學(xué)專業(yè)知識教育和法官倫理教育是一個(gè)可以相互促進(jìn)、共同進(jìn)步的統(tǒng)一體，法學(xué)專業(yè)知識教育可以使法官增強(qiáng)法律專業(yè)技能、提高職業(yè)倫理素養(yǎng)，法官倫理教育又可以促進(jìn)法官更好地學(xué)習(xí)法學(xué)專業(yè)知識，從而提高他們解決實(shí)際問題的綜合能力。目前，我國對于法官的教育主要集中在法學(xué)專業(yè)知識教育方面，絕大多數(shù)法官都能夠及時(shí)地參加司法領(lǐng)域各種新型法律法規(guī)的學(xué)習(xí)與培訓(xùn)。然而，本應(yīng)共同進(jìn)步的法官倫理教育則顯得相對比較薄弱，無論在形式抑或規(guī)模上，都不及法學(xué)專業(yè)知識教育。我們應(yīng)在在校期間及在職工作中大力開展法官倫理教育，使法官倫理素養(yǎng)跟上法學(xué)專業(yè)知識發(fā)展的要求。

3、法官的激勵(lì)機(jī)制

在任何一個(gè)社會，法官都是正義的最后一道守護(hù)者。在司法文明相對發(fā)達(dá)的西方國家，法官被賦予了極高的聲望，而在我國，法官并無什么特殊地位，其地位在普通百姓看來，同一般的政府官員不無他樣，甚至弱于政府官員。與此同時(shí)，我國法官的工資水平普遍不高，近年，優(yōu)秀法官大量流失，紛紛走上從政之路或者從事律師職業(yè)。故此，我們要建立司法系統(tǒng)自主的財(cái)政供應(yīng)制度，真正實(shí)現(xiàn)高薪制，使法官享有與其知識、能力、道德相對應(yīng)的財(cái)富、地位、榮譽(yù)和幸福，使法官倫理建設(shè)具有完整的精神保障和物質(zhì)保障。

4、法官的申辯機(jī)制

法官倫理建設(shè)方面的一個(gè)重要事項(xiàng)是要有一個(gè)有效的執(zhí)行機(jī)制，我們現(xiàn)在一方面是一些違反職業(yè)倫理的行為得不到及時(shí)的矯正，另一方面，法官又動輒得咎，經(jīng)常受到不正當(dāng)?shù)耐{甚至懲罰。例如，對于新聞界“曝光”的某些行為，我們慣常的做法往往是不由分說，不顧正當(dāng)?shù)某绦?，免去一名法官的職?wù)簡直易如反掌。法官的地位如此沒有保障，是一件極其可怕的事情。一些法治發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)表明，嚴(yán)格的身份、職務(wù)以及收入保障是司法公正的制度前提。我們需要建立起一種機(jī)制，讓涉嫌違反職業(yè)倫理的法官也能得到公平的對待?？梢栽谌舜笾性O(shè)立一個(gè)機(jī)構(gòu)以公開的程序?qū)徖肀蛔吩V的法官，讓他們也能夠有一個(gè)公開申辯的機(jī)會。

參考文獻(xiàn)：

[1]陳淑萍.李軍.論司法倫理實(shí)現(xiàn)之進(jìn)路[J].河西學(xué)院學(xué)報(bào)，第24卷第6期（2008）.

[2] 李軍.陳淑萍.淺析司法倫理與司法公正[J].湖南公安高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)，2008，4，第20卷第2期.

[3] 李忠建.朱學(xué)英.《唐律疏議》 司法倫理思想探究[J].重慶工商大學(xué)學(xué)報(bào)（社會科學(xué)版），2009，4，第26卷第2期.

[4] 曹剛.徐新. 法倫理學(xué)研究論綱[J]. 倫理學(xué)研究，2008， 5，第 3期 （總第 35期 ）.

作者簡介：

工程倫理案件分析范文第3篇

【關(guān)鍵詞】會計(jì)倫理 道德 財(cái)務(wù)關(guān)系

會計(jì)倫理即為會計(jì)道德，是一種非正式的約束，是會計(jì)從業(yè)人員在會計(jì)這一職業(yè)領(lǐng)域依靠輿論、內(nèi)心信念和傳統(tǒng)習(xí)慣等，以評價(jià)的方式來調(diào)節(jié)社會與人之間的一種道德意識和活動。

學(xué)術(shù)界對會計(jì)倫理的關(guān)注，主要集中于會計(jì)倫理的研究起點(diǎn)、研究對象、具體構(gòu)建和實(shí)施機(jī)制幾個(gè)方面。理論界對會計(jì)倫理的研究雖然進(jìn)行了初步的嘗試，但主要集中在會計(jì)信息失真現(xiàn)象的倫理分析，及會計(jì)倫理的基本原則、基本規(guī)范體系建設(shè)、研究對象等方面，但并未形成一個(gè)清晰的結(jié)構(gòu)研究框架，如何基于現(xiàn)有會計(jì)倫理中現(xiàn)實(shí)問題，基于實(shí)踐角度對會計(jì)倫理進(jìn)行制度與實(shí)踐的研究，還相對缺乏。

一、會計(jì)倫理問題

近年來，企業(yè)市場上會計(jì)造假事情頻發(fā)，越來越嚴(yán)重的會計(jì)信息失真現(xiàn)象，擾亂了市場經(jīng)濟(jì)的有序運(yùn)行，給社會帶來不穩(wěn)定因素，在構(gòu)建和諧社會的主旋律中出現(xiàn)不和諧音符。同時(shí)，隨著中國企業(yè)日益卷入到全球化進(jìn)程之中，會計(jì)準(zhǔn)則國際趨同化的呼聲日益高漲，為了順應(yīng)這一趨勢，我國已頒布新的會計(jì)準(zhǔn)則，新的會計(jì)準(zhǔn)則中專業(yè)判斷因素增多，更加注重會計(jì)人員的職業(yè)判斷水平，因此，會計(jì)倫理的研究順應(yīng)了時(shí)代的潮流，成為了會計(jì)學(xué)術(shù)研究的一個(gè)熱點(diǎn)。

會計(jì)倫理追求的目標(biāo)是“會計(jì)善”或“會計(jì)應(yīng)該是什么”，會計(jì)倫理對會計(jì)行為的約束主要是一種非正式約束，強(qiáng)調(diào)會計(jì)倫理建設(shè)將給會計(jì)職業(yè)判斷過程中注入更多的倫理精神和價(jià)值色彩，在某種程度上為會計(jì)的職業(yè)判斷增加新的約束，使會計(jì)人的職業(yè)判斷能力得到倫理提升，為新準(zhǔn)則的順利實(shí)施和執(zhí)行提供思想武器。

會計(jì)準(zhǔn)則的制定是以一定的倫理道德預(yù)先設(shè)定為前提條件，然后根據(jù)預(yù)設(shè)的倫理道德制定出合乎道德、合乎義理的會計(jì)準(zhǔn)則，而且會計(jì)準(zhǔn)則是否合乎道德、合乎義理必須用倫理道德標(biāo)準(zhǔn)來評價(jià)。當(dāng)前我國會計(jì)準(zhǔn)則中倫理意義的模糊乃至缺失，使得會計(jì)準(zhǔn)則的調(diào)整問題更為凸現(xiàn)。

（1）道德失范。企業(yè)在發(fā)展過程中過分關(guān)注資金利益，從而使會計(jì)人員在領(lǐng)導(dǎo)的示意指示下，做出有悖于會計(jì)職責(zé)道德行為的事情。這種不堅(jiān)守職業(yè)道德，違背會計(jì)真實(shí)性原t，偽造會計(jì)憑證、賬簿、報(bào)表等的虛假會計(jì)信息，是一種為追求私利的行為。功利主義會計(jì)準(zhǔn)則價(jià)值觀成為會計(jì)準(zhǔn)則不公正性的價(jià)值觀根源。從目前的會計(jì)準(zhǔn)則體系的價(jià)值取向來看，其顯然是偏向于財(cái)務(wù)資本所有者，資產(chǎn)負(fù)債表中沒有人力資本的項(xiàng)目就是很好的例證，顯然這是有違利益相關(guān)者理論的

（2）缺乏公正。由于法律責(zé)任體系的不完善，致使違法所得遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于被發(fā)現(xiàn)后懲罰所失，難以對違反會計(jì)準(zhǔn)則行為做到有效的懲戒，在很大程度上激勵(lì)了會計(jì)信息提供者提供虛假會計(jì)信息的行為。會計(jì)準(zhǔn)則的公正性不僅取決于會計(jì)準(zhǔn)則本身的公正性，而且取決于會計(jì)準(zhǔn)則實(shí)施過程中的矯正正義。矯正正義的缺失是我國證券市場中虛假會計(jì)信息泛濫的重要原因之一。

二、會計(jì)倫理問題產(chǎn)生的原因

（1）理論的欠缺。由于歷史上國家會計(jì)業(yè)對會計(jì)倫理問題的不夠重視，使得理論研究一直十分薄弱。由于我國現(xiàn)階段舊的倫理道德觀念和行為規(guī)范被普遍否定，逐漸失去了對社會成員的約束力和積極的價(jià)值引導(dǎo)作用，而新的道德觀念和行為規(guī)范尚未形成，或者說新道德的傳播及其為人們普遍接受并發(fā)揮作用是一個(gè)緩慢的過程，因此在倫理道德層面出現(xiàn)了激烈的碰撞和沖突，也使得社會成員的行為處于一種規(guī)范真空或規(guī)范沖突的社會狀態(tài)中。

在我國社會中應(yīng)世道德還沒有占據(jù)主導(dǎo)地位，過時(shí)道德還相當(dāng)活躍地發(fā)揮著影響，趨前道德作為道德理想的引導(dǎo)和激勵(lì)作用還未發(fā)揮出來。不良的社會道德背景都極大地促使會計(jì)倫理危機(jī)惡化，助長了會計(jì)失信，侵蝕了會計(jì)領(lǐng)地。

（2）自身道德規(guī)范。會計(jì)人是否擁有正確的價(jià)值觀和在道德決策中堅(jiān)持貫徹這種價(jià)值觀的個(gè)人性格特征、道德發(fā)展水平的高低以及道德責(zé)任意識的強(qiáng)弱無不影響著影響會計(jì)人的倫理行為。因此這需要企業(yè)在追求利潤最大化的同時(shí)，不能無視道德約束，重利輕義，否則將導(dǎo)致企業(yè)違法違規(guī)和違背社會倫理的經(jīng)濟(jì)案件的發(fā)生，這不僅使企業(yè)自身陷入困境，而且直接引發(fā)了社會動蕩。令人憂患的企業(yè)倫理環(huán)境在某種程度上導(dǎo)致會計(jì)人員倫理標(biāo)準(zhǔn)的模糊化和道德行為的敗壞。因此，現(xiàn)階段會計(jì)倫理建設(shè)有待于企業(yè)倫理精神的培育和發(fā)展。

三、會計(jì)倫理建設(shè)

（1）建立監(jiān)督管理體系。從企業(yè)自身出發(fā)，在爭取企業(yè)利益最大化的同時(shí)，建立監(jiān)督管理部門，對會計(jì)工作進(jìn)行監(jiān)管，對發(fā)現(xiàn)的違反會計(jì)職業(yè)道德規(guī)范的行為進(jìn)行嚴(yán)懲，并作出引導(dǎo)和規(guī)范。

（2）加強(qiáng)會計(jì)人員的道德建設(shè)。會計(jì)倫理機(jī)制的實(shí)施是一項(xiàng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，我們主張強(qiáng)化會計(jì)倫理、職業(yè)道德的重要性并非否定制度建設(shè)的必要性。會計(jì)倫理的實(shí)施應(yīng)采取會計(jì)道德教育、法律監(jiān)管與行業(yè)自律相結(jié)合，會計(jì)道德評價(jià)，會計(jì)倫理信息披露，倫理道德鑒證服務(wù)等多種形式，藉以培養(yǎng)會計(jì)人強(qiáng)烈的倫理意識，引導(dǎo)和規(guī)范倫理行為，使倫理規(guī)范成為廣大會計(jì)人的行為指南，從而促使多種會計(jì)倫理關(guān)系達(dá)成和諧穩(wěn)定的局面，最終使得會計(jì)倫理道德水準(zhǔn)逐步邁向理想狀態(tài)。

四、結(jié)束語

強(qiáng)化會計(jì)職業(yè)道德評價(jià)體系建設(shè)，我們還可以建立企業(yè)、企業(yè)管理者、會計(jì)人員、注冊會計(jì)師、會計(jì)師事務(wù)所的職業(yè)道德信用檔案，并采用計(jì)算機(jī)聯(lián)網(wǎng)使各地區(qū)信息互通，利用市場機(jī)制將企業(yè)及相關(guān)人員違法違紀(jì)等會計(jì)倫理失范事件在網(wǎng)絡(luò)和新聞媒體上予以公布， 從而發(fā)揮媒體和社會公眾的共同監(jiān)督。最重要的是會計(jì)人員應(yīng)當(dāng)將自律與他律相結(jié)合，這是是克服、規(guī)避會計(jì)信息失真的必要條件。

參考文獻(xiàn)：

工程倫理案件分析范文第4篇

論文摘要：社會工作的開展，除了進(jìn)行一般的照顧、治療工作外，更應(yīng)該具有社會建構(gòu)的目標(biāo)屬性。一般情況下，社會工作者會在具體的工作中遇到許許多多關(guān)于案主的法律問題。在這其中，個(gè)案記錄或具體的見聞在司法過程中將會對案件的走向產(chǎn)生極其重要的影響；同時(shí)，社會工作介入司法領(lǐng)域?qū)Π钢骷捌渥陨頇?quán)益產(chǎn)生積極影響。社會工作者作為專家證人在英美法系國家一直發(fā)揮著極其重要的作用。在我們國家，隨著社會工作的不斷發(fā)展和司法體系的不斷完善，此種制度也可以成為一種有益的嘗試。

莫勒斯(Morales)與西佛(sheafor)認(rèn)為，對人提供照顧(Caring)、治療(curing)與改變社會(ChangingTheSociety)是社會工作者存在的三個(gè)主要使命或宗旨(3C''''s)。而實(shí)際上，我們發(fā)現(xiàn)：我們國家社會工作的開展，更多的是強(qiáng)調(diào)照顧和治療的“使命”，很多情況下缺乏改變社會的實(shí)際機(jī)制。在總結(jié)最近幾年各個(gè)領(lǐng)域社會工作開展情況時(shí)，我們發(fā)現(xiàn)：隨著社會問題的不斷凸顯，社會工作在進(jìn)行社區(qū)發(fā)展、社區(qū)服務(wù)以及進(jìn)行弱勢群體關(guān)懷的過程中不斷地遇到各種各樣的與法律有關(guān)的問題。這些問題，有的凸現(xiàn)出立法的漏洞，有的凸現(xiàn)出法律運(yùn)行的具體缺陷……這些問題，于一個(gè)單純的社會工作者來說，可能是難以解答和進(jìn)行更深層次討論的；于一個(gè)單純的法律人來說，又是在書本中很難發(fā)現(xiàn)的。當(dāng)兩者有效結(jié)合在一起，共同進(jìn)行活動的時(shí)候，為問題的解決提供了更為廣闊的空間。

一、社會工作的建構(gòu)性檢視

(一)定義中的建構(gòu)性取向

國際社會工作者聯(lián)會和國際社會工作教育協(xié)會在2001年對社會工作所下的定義指出：社會工作提倡社會轉(zhuǎn)變，解決人際關(guān)系問題以及個(gè)人的權(quán)利和自由，藉以改善人類的福祉。社會工作運(yùn)用人類行為和社會系統(tǒng)等理論，在人與環(huán)境互動中作出介入。而人權(quán)及社會公義等原則乃社會工作的基礎(chǔ)。在這個(gè)定義之下，其更多的是強(qiáng)調(diào)社會工作所應(yīng)該具有的社會作用，而這種作用更多的體現(xiàn)為“轉(zhuǎn)變社會”和“改善人類福祉”的作用。按照A·T·莫雷爾和B·w·謝福的觀點(diǎn)，“社會工作實(shí)踐由社會工作價(jià)值、原則和技術(shù)的專業(yè)應(yīng)用所組成，以便實(shí)現(xiàn)下述一個(gè)或多個(gè)目的：幫助人獲得有形的服務(wù)，對個(gè)人、家庭和群體進(jìn)行輔導(dǎo)和心理治療，幫助社區(qū)或群體提供或改善社會和健康服務(wù)，并參與立法過程?！?/p>

在這里，莫雷爾和謝福特別提到了社會工作在“參與立法過程”中的目的性取向。此種目的，實(shí)際上也即一種建構(gòu)性的目的，旨在具體的服務(wù)和照顧中獲得更多的社會建構(gòu)啟示和具體實(shí)踐。在我們國家，學(xué)者對社會工作所做的定義也同樣沒有忽視社會問題及社會工作的建構(gòu)性問題。

(二)行動研究理論的視角

行動研究的先驅(qū)人物，社會心理學(xué)家KurtLewin指出，社會科學(xué)的研究不只是要獲得理論知識，同時(shí)還應(yīng)該透過行動研究形成社會情境中有效的管理或行動策略，以達(dá)成預(yù)先設(shè)定的變革目標(biāo)。從理論上來說，研究不應(yīng)該僅僅局限于追求邏輯上的真，而更應(yīng)該關(guān)懷道德實(shí)踐的善與生活取向的美，理性必須返回生活世界才能獲得源頭活水，研究是為了指導(dǎo)人們立身處世的生活實(shí)踐。就社會工作來說，(在上文我們已經(jīng)提到)目標(biāo)不僅僅是照顧和治療，更多的應(yīng)該體現(xiàn)在社會變革上。照顧和治療只是一種短期的、應(yīng)急的目標(biāo)，而社會變革則是長遠(yuǎn)的、可持續(xù)的目標(biāo)。在行動研究理論之下，實(shí)踐性的行動研究(PracticalActionResearch)和解放性的行動研究(EmancipatoryActionResearch)對社會工作是十分受用的，特別是其在社會建構(gòu)目標(biāo)指引下的具體實(shí)踐。

實(shí)踐性的行動研究旨在發(fā)展案主的實(shí)踐推理能力，經(jīng)由厘清有意義溝通與對話的條件，生成詮釋性理解的知識，這個(gè)知識能形成或指導(dǎo)實(shí)踐的判斷。

解放性的行動研究旨在創(chuàng)造一個(gè)有批判性的分析環(huán)境，讓案主能在完全授權(quán)的情況下，超越主觀的認(rèn)知，使獲得客觀的解放型知識來進(jìn)行溝通或社會行為，實(shí)踐進(jìn)行批判與反思，進(jìn)一步創(chuàng)造一種可能的改變與進(jìn)步。而Hart和Bond則將之成為“賦加權(quán)力型研究”，指出這種研究與社區(qū)發(fā)展緊密相關(guān)，以反壓迫的姿態(tài)為社會中的弱勢群體搖旗吶喊。研究的目的是結(jié)合理論與實(shí)踐來解決社區(qū)的具體問題，研究者協(xié)助參與者確認(rèn)研究的問題，提高彼此相互合作的共識。

在面對具體的案例和案主的時(shí)候，社會工作者基于行動研究，已經(jīng)不僅僅是一名單純的“服務(wù)者”、“傾聽者”、或救助者。他(她)的“判斷”、“反思”將會成為社會建構(gòu)過程中一種極為重要的資源，而且將會對案主產(chǎn)生直接的影響。

二、法律問題與社工介入的可能

目前，國外以及香港、臺灣地區(qū)的社會工作實(shí)務(wù)和教學(xué)都將社會工作中的法律問題作為一個(gè)重點(diǎn)來開展。實(shí)際上，社會工作與法律有著千絲萬縷的聯(lián)系。首先，社會工作過程中的弱勢群體需求評估對立法和政策的推進(jìn)有著重要的影響；其次，社會工作者的個(gè)案記錄往往成為司法過程中的重要證據(jù)；再次，法律的介入可使社會工作的領(lǐng)域更為廣闊。

相比于其他問題，社會工作者的個(gè)案記錄和證據(jù)表達(dá)問題又是此領(lǐng)域最引人關(guān)注的問題。臺灣學(xué)者陳慧女指出：法律與社會工作之實(shí)務(wù)可以在以下領(lǐng)域展開：社會工作的臨床評估；兒童虐待、疏忽、目睹家庭暴力之評估；兒童、少年、成人害被害人之評估；婚姻暴力被害人之評估；害、婚姻暴力、兒童虐待加害人之危險(xiǎn)評估；兒童及少年監(jiān)護(hù)權(quán)、探視權(quán)、收出養(yǎng)之評估；少年犯罪行為之評估；老人虐待與疏忽之評估等。臺灣大學(xué)《實(shí)習(xí)過程中與法律相關(guān)之注意事項(xiàng)》一文中指出：“社會工作者必須對于法院的運(yùn)作體系有所熟悉，同時(shí)也必須知道在法庭上作證時(shí)應(yīng)有何種適當(dāng)之舉動。社會工作實(shí)務(wù)者與學(xué)生必須假定其所撰寫之專業(yè)服務(wù)紀(jì)錄、個(gè)案紀(jì)錄、個(gè)案報(bào)告或聯(lián)絡(luò)信函等，皆有可能成為法院傳票要求檢視之特定文件；也有可能是檢察官或律師搜集和檢視之文件；且可能在法院里當(dāng)庭閱讀之文件。當(dāng)我們在撰寫上述這些文件時(shí)，必須相當(dāng)留意撰寫紀(jì)錄之內(nèi)容，以及我們?nèi)绾呜?zé)成文字上的表達(dá)。”其實(shí)，這也就是對社會工作者提出了一個(gè)更高的要求：除了幫助人們解決實(shí)際困難，還必須要在政策，特別是司法領(lǐng)域承當(dāng)更高的社會責(zé)任。而這一點(diǎn)，可以說，會對那些受到侵害的人產(chǎn)生更為積極的影響。

香港社會福利署的《多專業(yè)個(gè)案會議及照顧兒童法律程序》一文指出，在調(diào)查過程中或進(jìn)行個(gè)案會議期間，如受虐兒童被評估為需要法律保護(hù)，應(yīng)由社會福利署的負(fù)責(zé)個(gè)案社工或警方引用保護(hù)兒童及少年條例所列相關(guān)條文處理。相關(guān)機(jī)構(gòu)會提供跟進(jìn)服務(wù)。對于不被評估為虐待兒童，但須引用保護(hù)兒童及少年條例的個(gè)案，而該個(gè)案并非其它服務(wù)機(jī)構(gòu)的已知個(gè)案，家庭服務(wù)中心會負(fù)責(zé)進(jìn)行照顧兒童法律程序。實(shí)際上，在社會工作過程中，特別是在此類兒童保護(hù)的案例中，對社工在法律方面的要求顯然要更高，而且也更為細(xì)化。在美國，1989年的“約西亞兒童虐待案”中的相關(guān)事實(shí)則可以使我們對社會工作在司法過程中的作用有一個(gè)更為清楚的了解。

1982年1月，DSS在知道約西亞遭到父親的虐待后，工作人員與孩子的父親進(jìn)行了面談。一年之后，DSS又一次接到醫(yī)生的電話指“懷疑孩子受到了虐待”。而這一次，他們從威斯康星青少年法庭得到指令把孩子暫時(shí)交給醫(yī)院監(jiān)護(hù)。三天之后，DSS特意召集“兒童保護(hù)組”開會討論約西亞的問題，該組由兒科醫(yī)生、心理學(xué)家、偵探、律師、專案工作人員以及一些醫(yī)院員工組成。小組討論并提出了解決方案。

本案雖然最后是由于在DSS是否應(yīng)該做出救助的問題上產(chǎn)生爭議。但在案件訴諸法庭之前和之后的有關(guān)爭議情況可以使我們對社會工作在司法領(lǐng)域的介入有了更為深刻的理解。而且，此種“介入”的意義正如對本案提出異議的布雷蘭等三位大法官所言：如果DSS的人不能盡責(zé)的話，類似約西亞這樣的受虐待的孩子的境況會變得更加糟糕。由此可見，社工的及時(shí)介入，以及在司法領(lǐng)域中的作用發(fā)揮將會極大地彌補(bǔ)司法程序中的某些空白。

三、專家證人制度概述

專家證人(ExpertWitness)制度產(chǎn)生于14世紀(jì)的英國，一直以來都是英美法系國家證據(jù)法有的一種法律制度。專家證人是指：對該問題或與該問題相關(guān)聯(lián)的事宜所具知識或經(jīng)驗(yàn)，能令其對該問題或該等事宜的意見可被接納為證據(jù)的人。②專家證人與一般證人，與鑒定人，與專家輔助人都是不同的，而將幾者加以區(qū)分將會使我們對專家證人制度有更為深刻的理解。

(一)專家證人不同于一般證人

一般證人主要是陳述事實(shí)，而專家證人可以發(fā)表意見。一般情況下，對事實(shí)的把握是為后邊的推論或進(jìn)一步證明作準(zhǔn)備的，而由專家證人所作的意見可以直接作為證據(jù)被法官所采納，對案件產(chǎn)生的影響比一般證人要大。

(二)專家證人不同于鑒定人

首先，主體來源的范圍。鑒定主體必須是取得官方資格，或擁有官方承認(rèn)的某種資格的人。而要取得這種資格，則不僅必須擁有一般人(包括法官)所不具備的專門知識，而且還往往必須通過某種考試或考查才能夠?qū)崿F(xiàn)。而專家證人的選任范圍要廣泛得多，只要滿足“具有相關(guān)知識和經(jīng)驗(yàn)”、“意見有助案件解決”等要件即可。

其次，主體選任的權(quán)限。一般情況下，選不選專家證人，選擇具有何種資歷的專家證人，均由當(dāng)事人自己決定，法庭不加干涉(除少數(shù)情形下由法庭選定外)。而鑒定在很多情況下，由于案件的需要?jiǎng)t需要法庭介入選定。

再次，主體的傾向性。專家證人由當(dāng)事人聘請或選定，因此專家證人會作出相對傾向于本方的意見。實(shí)質(zhì)上也就是一種濃厚的對抗性意見。而鑒定人往往是中立的，采取的是科學(xué)的結(jié)論和評判。

(三)專家證人不同于專家輔助人

最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第61條規(guī)定：“當(dāng)事人可以向人民法院申請一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。人民法院準(zhǔn)許其申請的，有關(guān)費(fèi)用由提出申請的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。審判人員和當(dāng)事人可以對出庭的具體人員進(jìn)行詢問。經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以由各方當(dāng)事人自行申請的具有專門知識的人員就有關(guān)案件中的問題進(jìn)行對質(zhì)。具有專業(yè)知識的人員可以對鑒定人員進(jìn)行詢問。”此條規(guī)定類似于專家證人的規(guī)定，但又不是實(shí)質(zhì)意義上的專家證人之規(guī)定。之所以類似，是因?yàn)榇祟惾藛T是由當(dāng)事人申請，有一定的自由選任性。但兩者又是有著很大不同的。很多學(xué)者將此條規(guī)定中的主體稱為專家輔助人。

首先，專家證人提供的是意見，并且是結(jié)論性的。但專家輔助人進(jìn)行的是說明，并且還要有“對質(zhì)”、“詢問”等過程。

其次，專家輔助人必須是在“經(jīng)人民法院準(zhǔn)許”的情況下進(jìn)入到案件審理過程，而專家證人的選任就要更為自由。

因此，專家證人制度是一種極富特點(diǎn)，并且在效率方面極具優(yōu)勢的制度設(shè)計(jì)方式。對于完善司法程序、維護(hù)司法權(quán)威和公正是頗具意義的。就目前我國的情況來看，這一制度已經(jīng)在理論和學(xué)術(shù)上引起了一定的關(guān)注，但如何具體的對其加以操作又是一個(gè)值得深思的問題。我們認(rèn)為，社會工作在我國的不斷發(fā)展為這一問題提供了更為廣闊的視野。

四、社會工作者何以成為專家證人

(一)社會工作者能稱為專家嗎?

以艾滋病檢測為例，當(dāng)某案主來到機(jī)構(gòu)，機(jī)構(gòu)會指派其中一名咨詢員全程陪同。整個(gè)過程是這樣的：第一步：提供免費(fèi)的檢測前心理咨詢。第二步：提供免費(fèi)快速檢測。第三步：結(jié)果呈陽性的話，7個(gè)工作日內(nèi)陪同到疾控中心進(jìn)行確認(rèn)檢查。第四步：陪同到疾控中心做免費(fèi)CD4細(xì)胞檢查。第五步：CIM細(xì)胞低于400的人，陪同到相關(guān)醫(yī)院進(jìn)行免費(fèi)體檢。第六步：轉(zhuǎn)介并幫助其獲得免費(fèi)抗病毒藥物。第七步：提供服藥依從性支持。

從整個(gè)過程來看，從心理咨詢開始到最后的藥物依從性支持，整個(gè)過程都是在相關(guān)的社會工作者輔助和指引下進(jìn)行的。在這一過程中，此名社會工作者是最了解案主情況的。而且，不管是到哪一個(gè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢測、體檢等，社會工作者都陪同在身邊。因此，社會工作者不僅僅是一個(gè)具備此方面知識的人，同時(shí)也是清楚記錄整過程的人。而在其他領(lǐng)域，比如兒童保護(hù)、家庭暴力等工作中，社會工作者更能清晰地記錄下發(fā)生的許多事情，這些事情是一般人所不能發(fā)現(xiàn)和記錄下的。況且，社會工作者在介入之前已經(jīng)對相關(guān)問題進(jìn)行了深入的了解和考察，這使他們在面對具體問題的時(shí)候能夠更為清楚、合理地分析具體問題的基本情況。這些記錄以及社工的具體分析對于具體司法程序的開展是極具意義的。

(二)社會工作者職業(yè)倫理的要求

職業(yè)倫理是一個(gè)專業(yè)在實(shí)務(wù)工作中的基本要求。對于社會工作這樣一個(gè)時(shí)時(shí)刻刻在與人打交道的工作來說，各個(gè)國家都十分重視專業(yè)職業(yè)倫理的建設(shè)和倡導(dǎo)，而社會工作在社會建構(gòu)方面的工作倡導(dǎo)又是近年來引起人們廣泛關(guān)注的焦點(diǎn)。

《美國社會工作者協(xié)會(NASW)倫理守則》指出：社會工作者在社會變遷方面首要的努力應(yīng)著重于：貧窮、失業(yè)、歧視及其他形態(tài)的社會不公正。當(dāng)社會工作者必須無決定能力的案主時(shí)，社會工作者應(yīng)采取合理的步驟以保障此案主的利益和權(quán)利。社會工作者應(yīng)采取行動以防止和消除那些源自于民族、種族、國籍、膚色、性別、性傾向、年齡、婚姻狀況、政治信仰、宗教或身心障礙所造成的支配、剝削和歧視。《加拿大社會工作人員協(xié)會倫理守則》指出：法庭許可有裁判權(quán)的法官可以命令社工員提供其評估給法庭。當(dāng)法庭需要該資料時(shí)，社工員可以向其解釋案主拒絕提供的理由。社工員應(yīng)該促進(jìn)社會工作的正義?！杜_灣社會工作倫理守則》指出：(社工員)應(yīng)以負(fù)責(zé)態(tài)度，維護(hù)社會正義，改善社會環(huán)境，增進(jìn)整體社會福利。闡明社會工作者對社會的責(zé)任：社會工作應(yīng)增進(jìn)社會的一般福利，致力于歧視的防止與消除，確保人人可公平的獲得所需資源、服務(wù)和機(jī)會，倡導(dǎo)社會狀況的改進(jìn)。

應(yīng)該說，以上各個(gè)國家和地區(qū)的社會工作倫理要求都將社會工作者在法律領(lǐng)域的社會責(zé)任上升到了一個(gè)極高的高度。這是符合現(xiàn)時(shí)社會工作發(fā)展要求的。而且，我們發(fā)現(xiàn)，像加拿大的社會工作倫理守則，對社工作為專家證人作出了直接性的要求。此種趨勢將會對各個(gè)國家產(chǎn)生極大的影響。

(三)社會工作者作為專家證人與危機(jī)處理

危機(jī)處理的理論產(chǎn)生于20世紀(jì)四十年代，早期的臨床研究為此理論的發(fā)展奠定了良好的基礎(chǔ)。如Lindemann在1944年CoconutGrove大火后，從事的關(guān)于火災(zāi)后悲傷反應(yīng)的研究以及ReubinHill于1949年進(jìn)行的因戰(zhàn)爭所造成的家人離散與重聚以及家庭壓力的研究。危機(jī)處理理論關(guān)注人在壓力事件之下的危機(jī)狀態(tài)，并試圖通過適當(dāng)?shù)奈C(jī)處遇方式來預(yù)防、重建、改善和維持人的生存和發(fā)展。

從社會工作的角度來看，對于很大一部分的社會工作，如農(nóng)村社區(qū)發(fā)展、青少年教育、流動人口知識普及等都是采取一種較為緩和的發(fā)式展開。這些工作在很大程度上并非具有強(qiáng)烈的緊迫性和危機(jī)性。而對于像虐待兒童、家庭暴力、就醫(yī)歧視等情形，社會工作就不僅僅只需提供照顧或心理輔導(dǎo)，它需要的是緊急的處理方式，包括向法官呈遞個(gè)案記錄和進(jìn)行出庭作證，目的即在于最大限度地保障案主的合法權(quán)益。那么，這種活動對于受到侵害的案主來說究竟蘊(yùn)含了多大的力量?

根據(jù)危機(jī)處理理論：對個(gè)人而言，面對突然壓力情境及危機(jī)事件，人會經(jīng)歷情感失衡、認(rèn)知失調(diào)及表現(xiàn)出相應(yīng)的生理癥狀；對于團(tuán)體來說，當(dāng)團(tuán)體共同遭遇危機(jī)時(shí)，危機(jī)會受環(huán)境影響而擴(kuò)散和蔓延。但這些都不能算作病態(tài)。通過良好和有效的危機(jī)處理，可以增強(qiáng)對事件掌控及因應(yīng)的能力，減低心理沮喪的強(qiáng)度，在悲傷過后重新建構(gòu)好心情，有助于對未來事件處理能力之增強(qiáng)。反之，在嚴(yán)重壓力失序和創(chuàng)傷后壓力失序的狀況下會產(chǎn)生對創(chuàng)傷事件之再經(jīng)驗(yàn)(如夢魘、幻覺)、逃避和麻痹(避免創(chuàng)傷之勾起、遠(yuǎn)離人群)、過于敏感警覺(過度失眠、易怒)甚至是憂郁、人格失序、人際問題、犯罪行為及自殺。在失衡狀態(tài)的期間，人會主動尋求生活的平衡與和諧，評估事件之意義，及檢視個(gè)人生活中可資運(yùn)用以因應(yīng)危機(jī)之個(gè)人與社會資源。當(dāng)個(gè)人受傷的狀況升高時(shí)，特別會尋求心理上的協(xié)助。

對于社會工作者來說，在面對虐待兒童、家庭暴力、各種歧視的情形時(shí)，關(guān)鍵問題就在于如何更好的處遇此類的危機(jī)。因?yàn)?，類似于艾滋病感染者這樣的群體，他們在受到歧視以后，恐懼和無助將會在群體內(nèi)蔓延。那么，這個(gè)群體將會變得更加脆弱，甚至?xí)a(chǎn)生意想不到的社會危機(jī)。因此，社會工作者的主要任務(wù)就在于，降低個(gè)人對壓力及無助的感覺，活化社會資源和建構(gòu)有效因應(yīng)策略。而在司法過程中，社工作為專家證人的介入已經(jīng)不僅僅是一個(gè)單純的司法活動，它在本質(zhì)上意味對人之危機(jī)的關(guān)注和巨大的支持。而從另一種角度來看，這種支持將會對法律在大眾中的普及以及樹立法律的權(quán)威產(chǎn)生極為重要的影響。

五、社會工作者作為專家證人的理論意義

在這里，我們通過相關(guān)的理論建構(gòu)，試圖闡明社會工作者可以作為一名專家證人，加入到訴訟活動或其他更為廣泛的司法活動中。而實(shí)質(zhì)上，這樣的一種嘗試正是建基于司法本身變遷的需要?；仡櫄v史，我們可以發(fā)現(xiàn)：在20世紀(jì)以前的美國，每一個(gè)案例都有一個(gè)唯一正確的結(jié)果，這個(gè)結(jié)果可以從一系列自然的、不言自明的規(guī)則通過邏輯推理得到。而其后果正如審理Greenv.HudsonRiverRailroadCo.,28Barb.9,22(N.Y.1858)案的法庭所說的，“我沒有別的選擇，因?yàn)槲抑荒馨凑瘴宜l(fā)現(xiàn)的法律裁判——我沒有特權(quán)去偏離源遠(yuǎn)流長的先例的要求。”這樣一種對邏輯機(jī)械的運(yùn)用，勢必是片面的；甚至在某種程度上會扼殺真理和正義的存在。而正基于此，這種傳統(tǒng)在19世紀(jì)末遭到了強(qiáng)有力的挑戰(zhàn)?；裟匪?Holmes)在其1881年出版的《普通法》(TheCommonLaw)中指出：法律的核心不是邏輯，而是經(jīng)驗(yàn)。布蘭代斯(Brandeis)則將社會科學(xué)的材料運(yùn)用在他的辯論摘要(bfief)中，并且得到了法官對這種做法的認(rèn)可，繼而基于該種材料獲得勝訴。實(shí)際上，不管是霍姆斯理論的闡述還是布蘭代斯實(shí)踐上的嘗試，他們都不約而同的將關(guān)注點(diǎn)集中在了社會科學(xué)知識對司法的作用上。而在我們國家，充分運(yùn)用社會科學(xué)知識進(jìn)行法律的解釋和推理也在理論界得到了重視。①那么，此處我們所提社會工作者究竟能在這場變革中發(fā)揮多大的作用呢?

(一)助益性

美國《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》702.“專家證人”中指出：如果科學(xué)、技術(shù)或者其他專門知識有助于事實(shí)裁判者理解證據(jù)或者判斷爭議事實(shí)，而某證人由于其知識、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)、訓(xùn)練或者教育是一個(gè)合格的專家，則其可以發(fā)表符合以下條件的意見或其他證言：(1)證言基于充分的事實(shí)和數(shù)據(jù)；(2)證言是可靠的原則和方法的產(chǎn)物；(3)該證人可靠地將這些原則和方法適用在了本案事實(shí)上。莫納什(JohnMonahan)和沃克(LaurensWalker)則將此條規(guī)定定義為專家證人的助益性(helpfulness)要求。此種要求對于社會工作者來說，正是其參與到司法活動中的前提性要求。因?yàn)樵谶@里，我們已經(jīng)將社會工作者的工作界定為一種“建構(gòu)性”的活動。他們的主要任務(wù)在于：利用自己與案主的接觸，通過自己的觀察和反思，一方面，尋得案件的公正解決之途徑；另一方面，則是樹立一種司法公正之權(quán)威。這種活動可以有效地避免純粹運(yùn)用法條所帶來的諸種弊端，因?yàn)榉捎肋h(yuǎn)也無法涵蓋社會生活的方方面面。

工程倫理案件分析范文第5篇

(一)典型案例分析

南京一位老人，他在去世時(shí)立下遺囑：屬于他個(gè)人的存款部分由他的兩個(gè)女兒均分，其中一處住房的所有權(quán)歸長女繼承，但該房子的居住權(quán)由他的妻子享有。而后，其長女基于對房屋的所有權(quán)而處分房屋，使其設(shè)定的居住權(quán)由他的妻子享有的遺囑無法實(shí)現(xiàn)，兩者之間因矛盾無法調(diào)和而訴諸南京市鼓樓區(qū)法院。針對這一案例，南京市鼓樓區(qū)法院作出如下判決：老人的遺囑是其真實(shí)意思表示且不違背法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，因此其長女可取得其父親房產(chǎn)的所有權(quán)，同時(shí)他的妻子也可以在該房屋內(nèi)居住。上述案例在我國還大量存在，可是法院判決的法律依據(jù)何在?法院之所以作出這樣的判決，很大程度上是扮演著善良人的角色來保護(hù)弱勢群體以維護(hù)社會的穩(wěn)定。通過此類案例不得不讓我們反思：雖然我國《物權(quán)法》最終沒有把居住權(quán)納入用益物權(quán)類型之列，但是在實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)了通過合同、遺囑等方式來設(shè)立居住權(quán)的事例，但此時(shí)居住權(quán)僅具有債權(quán)效力，當(dāng)其與物權(quán)效力發(fā)生沖突時(shí)，它就顯得不堪一擊，因此，迫切需要給予其物權(quán)保護(hù)。

(二)司法實(shí)踐和立法理論上的情況分析

在實(shí)踐中有很多的離婚案件，本文就不一一列舉了。如果婚姻住宅的所有權(quán)由夫妻一方享有，法院一般會判決非產(chǎn)權(quán)方享有房屋的居住權(quán)，其判決的法律依據(jù)一般是我國《婚姻法》和最高人民法院的司法解釋。比如我國《婚姻法》第42條規(guī)定：離婚時(shí)，一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)商。協(xié)商不成，由人民法院判決。同時(shí)在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第27條中規(guī)定：《婚姻法》第42條所稱一方生活困難，是指依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健Ｒ环诫x婚后沒有住處的，屬于生活困難。離婚時(shí)，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對生活困難者進(jìn)行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。還有最高人民法院頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第14條規(guī)定：婚姻存續(xù)期間居住的房屋屬于一方所有，另一方以離婚后無房居住為由，要求暫住的，經(jīng)查實(shí)可據(jù)情予以支持，但一般不超過兩年。從司法解釋由過去的暫住權(quán)和居住使用權(quán)到居住權(quán)的規(guī)定可以看出，司法實(shí)踐中人民法院在具體離婚案件的判決中已采用了居住權(quán)概念，展示了居住權(quán)在我國法律中的實(shí)證化歷程和邏輯。特別是在審判實(shí)踐中依據(jù)實(shí)質(zhì)合理性的法理，運(yùn)用居住權(quán)制度，賦予非產(chǎn)權(quán)方當(dāng)事人對婚姻住宅的居住權(quán)，為我國今后的居住權(quán)立法積累了豐富的審判經(jīng)驗(yàn)。

二、居住權(quán)制度概述

(一)設(shè)立居住權(quán)制度的目的

居住權(quán)濫觴于古羅馬時(shí)期的特殊家庭制度和遺產(chǎn)繼承制度，是羅馬人在不違反家長制和長子概括繼承制的情況下所創(chuàng)設(shè)的一種保障性的法律制度，其目的在于保障那些沒有繼承權(quán)又缺乏勞動能力的人的基本生存需要，特別是為了使生活困難、沒有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的老年配偶或被解放的奴隸得以生存。因此，羅馬法設(shè)立居住權(quán)的初衷就是為解決沒有繼承權(quán)又缺乏勞動能力的特殊群體的生活問題，以維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的倫理性質(zhì)?，F(xiàn)今，居住權(quán)制度在英美法系和大陸法系兩大法系的絕大多數(shù)國家都得以建立，雖然在適用范圍上有所擴(kuò)展、設(shè)立的方式有所不同等，但其核心功能仍然承繼羅馬法，即解決老人、未成年人、離婚婦女等弱勢群體的居住問題，以保障他們的基本生存需要。

可見，居住權(quán)制度在現(xiàn)代社會雖被賦予了其他功能(比如投資性功能)，但保障婦女、老人、未成年人等弱勢群體的利益仍是其核心功能。回望我國現(xiàn)有的社會狀況：房價(jià)居高不下、離婚率上升、子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)的情況普遍存在，離婚婦女的居住權(quán)問題、生存配偶的居住權(quán)問題層出不窮。居住權(quán)制度保護(hù)的對象老人、婦女、未成年人均為社會弱勢群體，他們在經(jīng)濟(jì)上往往處于弱勢地位，特別是在面對房屋這一經(jīng)濟(jì)價(jià)值重大而又是生存必需財(cái)產(chǎn)時(shí)，弱勢地位尤為明顯。

(二)居住權(quán)的特征

兩大法系主要國家都規(guī)定了居住權(quán)制度，雖有不同之處，但也有共同特點(diǎn)。關(guān)于居住權(quán)的特征，筆者根據(jù)行文需要進(jìn)行歸納與分析：

第一，居住權(quán)的主體以特定的自然人為限。居住權(quán)設(shè)立的目的在于保障老人、婦女、未成年人等弱勢家庭成員的利益，因此其享有者只能是法律規(guī)定的特定的自然人，法人或其他組織不能成為居住權(quán)的主體。筆者認(rèn)為，立法之所以限定居住權(quán)的主體范圍，與其設(shè)立目的密切相關(guān)。

第二，居住權(quán)具有人身倫理性。居住權(quán)制度最初的設(shè)計(jì)是為了解放的奴隸和離婚后無繼承權(quán)婦女的生活之需，體現(xiàn)法律對弱者的人文關(guān)懷，因此，人身倫理性是傳統(tǒng)居住權(quán)最主要的特征。具體表現(xiàn)為：居住權(quán)只能由特定的家庭成員享有，居住權(quán)不可轉(zhuǎn)讓和繼承，其只因居住權(quán)人死亡、拋棄或其他法定事由而消滅。雖然有些國家居住權(quán)的適用范圍不限于具有人身倫理性的社會性居住權(quán)，還有滿足社會投資性需求的投資性居住權(quán)，但這并不能削弱居住權(quán)本身所具有的人身倫理性特點(diǎn)。

第三，居住權(quán)的無償性、期限性。該特征是由其人身倫理性特征決定的。居住權(quán)一般是無期限限制的，不過居住權(quán)的期限也可由所有權(quán)人通過合同、遺囑等約定，但最長期限為權(quán)利人的終生。另外，居住權(quán)是為了家庭成員等特定人的基本生活而設(shè)定的一種權(quán)利，該制度本身就包含了極強(qiáng)的倫理色彩，具有扶危濟(jì)困的道義性質(zhì)、救質(zhì)，因而取得居住權(quán)一般是無償?shù)?、具有恩惠性質(zhì)的。

(三)居住權(quán)制度的價(jià)值

1.居住權(quán)的救助功能

羅馬法創(chuàng)設(shè)居住權(quán)制度，首先就是作為一項(xiàng)生活保障制度，解決無財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)而又需照顧的特定家庭成員或奴隸的居住保障問題。后來，許多大陸法系國家沿用了居住權(quán)制度，并有限度地?cái)U(kuò)大居住權(quán)的適用主體，不限于不享有繼承權(quán)的寡婦或被解放的奴隸，而適用于與房屋所有權(quán)人有特定法律關(guān)系的弱勢群體。比如說，房屋所有權(quán)人把房屋出賣或者以其他方式轉(zhuǎn)讓，但在房屋上為自己設(shè)定居住權(quán)，從而保障自己在年老時(shí)有房可居，又能獲得老年期間生活的必要資金[5]。就如現(xiàn)在一直熱議的以房養(yǎng)老制度，其實(shí)就是由居住權(quán)制度救助功能演化而來的一種新形式。

2.居住權(quán)的社會保障功能

居住權(quán)的社會保障功能主要體現(xiàn)在，它給予社會弱勢群體居住的權(quán)利，并賦予其物權(quán)性質(zhì)，并不受經(jīng)濟(jì)能力、市場行情等因素影響。兩大法系很多國家雖未沿用羅馬時(shí)期的家庭制度，但居住權(quán)制度卻被沿襲至今，并繼續(xù)發(fā)揮其社會保障的重要功能?？梢?，通過發(fā)揮居住權(quán)救助和社會保障的功能，使社會弱勢群體居有定所，維護(hù)了社會的穩(wěn)定、促進(jìn)了社會和諧。

三、配偶的居住權(quán)問題

由于居住權(quán)制度的設(shè)立目的頗具特殊性，決定了其適用主體范圍的有限性。基于行文需要，筆者僅就居住權(quán)適用主體中的配偶(非產(chǎn)權(quán)方配偶、生存配偶)居住權(quán)問題進(jìn)行論述。

(一)非產(chǎn)權(quán)方配偶的居住權(quán)

在我國將要制定民法典且婚姻法作為民法的重要組成部分的大背景下，夫妻之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系逐漸明晰化已經(jīng)成為了不可逆轉(zhuǎn)的趨勢，但是我國和諧的家庭關(guān)系卻遭受了前所未有的危機(jī)，因此，維護(hù)家庭的穩(wěn)定性不容忽視。我們應(yīng)當(dāng)借鑒其他國家的規(guī)定，對婚姻住宅及其非產(chǎn)權(quán)方配偶的利益予以保護(hù)，賦予非產(chǎn)權(quán)方配偶在婚姻關(guān)系存續(xù)期間及離婚后對婚姻住宅享有居住的權(quán)利。

1.婚姻存續(xù)期間非產(chǎn)權(quán)方配偶的居住權(quán)問題

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，若婚姻住宅的所有權(quán)歸一方所有時(shí)，出于維系夫妻感情和家庭的考慮，產(chǎn)權(quán)方配偶一般會允許另一方居住，但如果非產(chǎn)權(quán)方配偶對婚姻住宅的權(quán)利僅建立在產(chǎn)權(quán)方許可的基礎(chǔ)上，一方面，不僅使非產(chǎn)權(quán)方的利益處于不穩(wěn)定狀態(tài)，而且也不利于維護(hù)家庭的穩(wěn)定和婚姻當(dāng)事人的平等地位;另一方面，有可能導(dǎo)致非產(chǎn)權(quán)方為維護(hù)其在婚姻家庭中的生存需要，而忍受來自產(chǎn)權(quán)方的不當(dāng)行為甚至是家庭暴力。由于婚姻存續(xù)期間非產(chǎn)權(quán)方配偶的居住權(quán)問題并不復(fù)雜，因此筆者僅作此分析。

2.離婚后非產(chǎn)權(quán)方配偶的居住權(quán)問題

(1)離婚婦女居住狀況分析

由于我國傳統(tǒng)文化觀念根深蒂固，傳統(tǒng)的男權(quán)思想在社會中占據(jù)重要地位。在婚姻家庭領(lǐng)域表現(xiàn)為：結(jié)婚時(shí)，婚姻住宅一般由男方提供，女方則提供婚后共同使用的生活用品，如家用電器、家具等。特別是在廣大農(nóng)村地區(qū)，這樣的風(fēng)俗還十分盛行。在城市這樣的傳統(tǒng)也還存在，只是隨著商品房的出現(xiàn)，男方父母出資購買婚姻住宅或由男方支付婚姻住宅首付的情形比較普遍。但按照現(xiàn)行法律規(guī)定，在夫妻雙方離婚的情況下，這樣的婚姻住宅所有權(quán)大部分都?xì)w男方所有。隨著我國離婚率逐年升高，離婚婦女的住房問題表現(xiàn)的尤為突出。根據(jù)北京大學(xué)法學(xué)院婦女法律研究與服務(wù)中心1998年全年離婚咨詢的不完全統(tǒng)計(jì)，離婚時(shí)涉及住房分割問題的約占51.9%?，F(xiàn)今，雖然國家通過集資建房、公房出售、安居工程、經(jīng)濟(jì)適用房等政策來解決住房困難問題，但由于大多數(shù)女性相對于男性在經(jīng)濟(jì)上處于弱勢地位，更何況離婚婦女。在這樣的背景下，離婚婦女的居住權(quán)益問題就成為困擾我們的一大難題。

(2)離婚婦女居住權(quán)的法律屬性

如前所述，為了能夠更好地保護(hù)弱者的權(quán)益，應(yīng)賦予居住權(quán)物權(quán)屬性，因此，離婚婦女的居住權(quán)首先屬于物權(quán)的一種，具有物權(quán)的所有法律屬性。另外，基于居住權(quán)的來源，離婚婦女的居住權(quán)還具有救的扶養(yǎng)屬性，即在離婚后，夫妻一方在另一方將陷入經(jīng)濟(jì)困難而又沒有能力購房或租房時(shí)，為其提供住房居住的一種救助義務(wù)。這也正是居住權(quán)救助功能在婚姻家庭中的體現(xiàn)。婚姻法中設(shè)立居住權(quán)來源于家庭成員相互扶持與照顧的倫理觀。離婚婦女居住權(quán)即是從住房的角度保障離婚婦女及其所扶養(yǎng)子女這類弱勢群體在住房上的基本生存利益，以實(shí)現(xiàn)婚姻法中的實(shí)質(zhì)平等。

(3)設(shè)立離婚后非產(chǎn)權(quán)方配偶居住權(quán)的必要性

第一，為離婚判決中的居住權(quán)提供法律依據(jù)。在我國的離婚判決中，法院經(jīng)常使用居住權(quán)的字眼，并賦予一方當(dāng)事人居住房屋的權(quán)利，其已具有國外民法物權(quán)和婚姻家庭法中規(guī)定的居住權(quán)的特征。這樣的判決雖保護(hù)了婚姻中弱勢群體的基本生存權(quán)利，體現(xiàn)了民法公平正義的原則，但這樣的判決在形式上卻是非正義的，缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)。只有設(shè)立離婚后非產(chǎn)權(quán)方配偶的居住權(quán)，才實(shí)現(xiàn)了實(shí)質(zhì)正義與形式正義的統(tǒng)一。

第二，婚姻住宅對于婚姻家庭的特殊意義。在現(xiàn)實(shí)生活中，婚姻住宅主要是供夫妻雙方及其子女生活的基本場所，它不僅是一個(gè)家庭基本生活所必需，而且是使養(yǎng)老育幼這一社會職能得以實(shí)現(xiàn)的重要載體，同時(shí)也承載著家庭成員對美好婚姻和家庭的一份情感寄托。對于一個(gè)家庭而言，婚姻住宅并非僅具有財(cái)產(chǎn)意義上的價(jià)值，更重要的是它與家庭成員的生存、安全緊密相關(guān)，具有其他財(cái)產(chǎn)所不可替代的特殊價(jià)值[9]。就此而言，不管是基于家庭穩(wěn)定的功能還是社會穩(wěn)定的功能，我國的法律有必要對非產(chǎn)權(quán)方配偶的婚姻住宅權(quán)予以規(guī)定。

第三，從我國當(dāng)前的社會現(xiàn)實(shí)情況來看，大部分家庭只擁有一套房子的所有權(quán)，在該房屋為夫妻雙方共同共有時(shí)，任何一方都會基于所有權(quán)而享有其相應(yīng)的利益，包括對房屋的居住使用權(quán)、對房屋處置的決定權(quán)以及在離婚時(shí)的分割請求權(quán)等。但在婚姻住宅只由夫妻一方擁有所有權(quán)的情形下，如果僅注重保護(hù)房屋所有權(quán)人一方的權(quán)利而忽略非產(chǎn)權(quán)方配偶對婚姻住宅的居住權(quán)利的話，若享有房屋所有權(quán)的配偶一方擅自將婚姻住宅出售、抵押、租賃等，或者在因夫妻感情不和諧時(shí)，以非產(chǎn)權(quán)方配偶無所有權(quán)為由將其逐出家門的情況下，非產(chǎn)權(quán)方的配偶往往會立即陷入無家可歸的窘境。況且，由于受傳統(tǒng)婚姻觀念的影響，特別是在我國的農(nóng)村地區(qū)，大多數(shù)家庭在結(jié)婚時(shí)都是由男方提供婚姻住宅，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)》對房屋問題的處理規(guī)定，就會使得陷入上述困境的多數(shù)是女性[10]。如果依據(jù)現(xiàn)有的法律制度設(shè)計(jì)，而又缺乏對非產(chǎn)權(quán)方配偶的婚姻居住權(quán)保護(hù)，其結(jié)果不僅是削弱婚姻家庭本身所具備的對家庭弱者特別是女性的保障功能，也會導(dǎo)致我國《婚姻法》一貫堅(jiān)持和倡導(dǎo)的保護(hù)婦女兒童權(quán)益的原則無法得以真正落實(shí)。